Постановление Московского городского суда от 04 октября 2013 N 44у-281/13 (ключевые темы: особо крупный размер - группа лиц по предварительному сговору - квалифицирующий признак - частичное сложение наказаний - отбывание наказания)

Постановление Московского городского суда от 04 октября 2013 N 44у-281/13

Судья 1 инст. Сорокина О.М.;

Судьи касс. инст.: Митина Е.Н. (предс. и докл.),

Олихвер Н.И., Горб А.Н.

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

президиума Московского городского суда

по делу N 44у-281/13

04 октября 2013 года г. Москва

Президиум Московского городского суда в составе:

председательствующего Фомина Д.А.,

членов президиума: Агафоновой Г.А., Васильевой Н.А., Курциньш С.Э., Базьковой Е.М.,

рассмотрел в судебном заседании уголовное дело по надзорной жалобе осужденной Рузиевой У.Т. о пересмотре приговора Солнцевского районного суда города Москвы от 09 июня 2005 года и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 25 июля 2005 года.

Приговором Солнцевского районного суда города Москвы от 09 июня 2005 года

Рузиева У. Т., не имеющая судимости, -

осуждена:

за два преступления по ч.1 ст.228-1 УК РФ к 5 годам лишения свободы за каждое;

по ч.1 ст.30, п. "г" ч.3 ст.228-1 УК РФ к 9 годам лишения свободы, со штрафом в размере 100 000 рублей.

В соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно Рузиевой У.Т. назначено наказание в виде 12 лет лишения свободы, со штрафом в размере 100 000 рублей, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок отбытия наказания исчислен с 16 ноября 2004 года.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 25 июля 2005 года приговор оставлен без изменения.

В надзорной жалобе осужденная Рузиева У.Т. выражает несогласие с вынесенными в отношении нее судебными решениями как незаконными, необоснованными и несправедливыми, считает второй эпизод сбыта наркотических средств недоказанным, поскольку денежные средства были обнаружены на заднем сиденье автомобиля, тогда как она находилась на переднем сиденье, при этом К-а Е.П. хотела вернуть ей (Рузиевой) ранее имевшийся денежный долг; утверждает, что изъятое наркотическое средство - героин в размере 1 078,4 гр. изъятое в сарае д. "_" по адресу N1 ей не принадлежит, поскольку она проживала в другой части дома; осужденная указывает на имевшие место нарушения уголовно-процессуального закона, при проведении осмотра ее рюкзака, наркотического средства - героина в котором не было, а был метадон для личного употребления. С учетом изложенного, осужденная просит состоявшиеся судебные решения пересмотреть, приговор изменить, смягчив ей наказание, в том числе в связи с приобретенным ею заболеванием "_", исключив штраф в размере 100 000 рублей, денежных средств для уплаты которого она не имеет.

Заслушав доклад судьи Московского городского суда Бондаренко Э.Н., изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание состоявшихся судебных решений, основания возбуждения надзорного производства; пояснения адвоката Сухаревой С.Н., поддержавшей доводы надзорной жалобы осужденной, мнение заместителя прокурора г. Москвы Ведерникова В.В., полагавшего необходимым переквалифицировать действия Рузиевой У.Т. по второму эпизоду сбыта героина на ч.3 ст.30, ч.1 ст.228-1 УК РФ, по которой назначить ей 4 года лишения свободы; исключить квалифицирующий признак "группа лиц по предварительному сговору" по эпизоду осуждения за приготовление к сбыту наркотических средств в особо крупном размере, и за данное преступление назначить ей 8 лет 6 месяцев лишения свободы, со штрафом в размере 100 000 рублей; на основании ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности совершенных преступлений, путем частичного сложения наказаний, окончательно назначить Рузиевой У.Т. наказание в виде 10 лет 6 месяцев лишения свободы, со штрафом в размере 100 000 рублей, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, президиум

установил:

Приговором суда Рузиева У.Т. осуждена за незаконный сбыт наркотического средства 12 ноября 2004 года; незаконный сбыт наркотического средства 13 ноября 2004 года; приготовление к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере группой лиц по предварительному сговору.

Преступления совершены Рузиевой У.Т. при следующих обстоятельствах.

Так, примерно в 16 часов 12 ноября 2004 года у дома N "_" по адресу N2 Рузиева незаконно сбыла Кальсиной Е.П. ранее приобретенное вещество общей массой не менее 0,1 гр., содержащее наркотические средства: героин в количестве 0,0012 гр., 6-моноацетилморфин в количестве 0,0018 гр. и ацетилкодеин в количестве 0,0002 гр.

Она же в один из дней 2004 года при неустановленных следствием обстоятельствах, вступив в преступный сговор с неустановленным лицом на незаконное приобретение и сбыт наркотических средств, незаконно приобрела вещество общей массой 1079,66 гр., содержащее наркотические средства в особо крупном размере: героин в количестве 64,783 г., 6-моноацетилморфин в количестве 5,396 гр. и ацетилкодеин в количестве 5,396 гр., расфасованное в 16 свертков, которое с целью сбыта хранила в сарае по адресу N1.

Примерно 20 часов 13 ноября 2004 года Рузиева, находясь в автомобиле ВАЗ 21099, г.р.з "_" РУС, припаркованном у д. "_" по адресу N3, незаконно сбыла К-ой Е.П. за 2 000 рублей ранее приобретенное вещество общей массой 0,41 гр., в составе которого содержатся наркотические средства: героин в количестве 0,028гр., 6 - моноацетилморфин в количестве 0,002гр. и ацетилкодеин в количестве 0,002гр., а также намеревалась в дальнейшем сбыть оставшееся вещество: 2 свертка общей массой 0,85гр., которое хранила при себе в рюкзаке, обнаруженном в вышеуказанном автомобиле, и 13 свертков с веществом общей массой 1078,4 гр., которое она совместно с соучастником хранила с целью сбыта в сарае по адресу N1.

Проверив материалы дела, обсудив доводы надзорной жалобы, президиум находит, что имеются основания для пересмотра состоявшихся по делу судебных решений.

Вопреки доводам надзорной жалобы, суд правильно установил в приговоре фактические обстоятельства дела, связанные с незаконным оборотом Рузиевой У.Т. героина по двум эпизодам сбыта и одному эпизоду приготовления к сбыту в особо крупном размере.

Выводы суда о ее виновности в совершении указанных преступлений являются обоснованными и подтверждаются доказательствами, проверенными в ходе судебного разбирательства, а именно: показаниями свидетеля К-ой Е.П., показавшей, что она приобретала наркотические средства у Рузиевой У.Т. 12 и 13 ноября 2004 года, свидетелей С-на С.А., Б-ва Д.В., Р-ва А.В., М-ко В.В., И-ва Ф.В., Д-ой М.А., С-ой Н.Ф., Г-ва Ю.И., П-ва М.В., С-ой Ю.В., А-ва В.Б., Т-ва А.Ш., Э-ва Ф.М.

Показания вышеуказанных лиц последовательны, согласуются между собой, дополняют друг друга и объективно подтверждаются письменными доказательствами, в том числе, протоколами очных ставок, выдачи денег, досмотра автомобиля, обыска по месту проживания осужденной, заключениями эксперта, доказательствами, собранными в рамках проведения оперативно-розыскных мероприятий, и другими доказательствами.

Оснований для оговора Рузиевой У.Т. свидетелями, в том числе сотрудниками правоохранительных органов, судом не установлено.

Все исследованные доказательства были оценены судом в соответствии с требованиями ст. 88 УПК РФ с точки зрения относимости, допустимости и достоверности, а в своей совокупности признаны достаточными для разрешения уголовного дела по существу, при этом суд указал в приговоре, почему он доверяет одним доказательствам и отвергает другие.

В частности, с приведением соответствующей мотивации суд указал, почему он критически отнесся к показаниям Рузиевой У.Т., отрицавшей сбыт наркотического средства по второму эпизоду, а также утверждавшей, что изъятое наркотическое средство - героин в размере 1 078,4 гр. в сарае д. "_" д по адресу N1, ей не принадлежит.

Показаниям всех допрошенных по делу лиц, а также письменным доказательствам в приговоре дана надлежащая оценка, несогласие с которой осужденной Рузиевой У.Т. на правильность выводов суда о ее виновности в содеянном не влияет.

При этом, с доводами осужденной об отсутствии у нее наркотического средства - героина в рюкзаке, осмотр которого происходил в ее отсутствие, президиум согласиться не может.

Судом 1 инстанции на основании исследования письменных доказательств и допроса свидетелей, присутствовавших при проведении вышеуказанного следственного действия, были достоверно установлены обстоятельства обнаружения наркотических средств, включая героин, в рюкзаке, принадлежащем Рузиевой У.Т.

При этом, показания понятых, присутствовавших при осмотре рюкзака, были оглашены в установленном законом порядке согласно ст.281 УПК РФ, при отсутствии возражений со стороны защитника и подсудимой (т.2 л.д.83 об.).

На основании совокупности всесторонне исследованных доказательств судом правильно установлены фактические обстоятельства дела и постановлен обвинительный приговор в отношении Рузиевой У.Т.

Действиям осужденной Рузиевой У.Т. по эпизоду от 12.11.04г. по ч.1 ст.228-1 УК РФ дана надлежащая юридическая оценка.

Вместе с тем, с выводом суда в приговоре о наличии в действиях Рузиевой У.Т. по эпизоду незаконного сбыта героина от 13 ноября 2004 года признаков оконченного состава преступления, предусмотренного ч.1 ст. 228-1 УК РФ, президиум согласиться не может.

Из материалов дела видно, что передача Рузиевой У.Т. наркотического средства массой не менее 0,41 гр. К-ой Е.П. осуществлялась в рамках проводимого оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка", и в последующем это наркотическое средство было добровольно выдано К-ой Е.П. сотрудникам милиции и изъято из незаконного оборота.

По смыслу закона, в тех случаях, когда передача наркотического средства осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с Федеральным законом 12 августа 1995 года N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности", содеянное следует рассматривать как покушение на преступление и квалифицировать по ч. 3 ст. 30 и соответствующей части ст. 228.1 УК РФ, поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотического средства из незаконного оборота и общественно-опасных последствий не наступает.

Таким образом, при квалификации действий Рузиевой У.Т. по второму эпизоду незаконного сбыта героина был неправильно применен уголовный закон, в связи с чем, президиум считает необходимым переквалифицировать ее действия по указанному эпизоду на ст.ст.30 ч.3, 228-1 ч.1 УК РФ.

Кроме того, исходя из установленных судом фактических обстоятельств дела по эпизоду осуждения Рузиевой У.Т. по ч.1 ст.30, п. "г" ч.3 ст.228-1 УК РФ следует, что преступление совершено "группой лиц по предварительному сговору", в то же время, при обосновании квалификации действий Рузиевой У.Т. по указанному эпизоду суд не указал о наличии данного квалифицирующего признака, более того, доказательств, подтверждающих совершение этого преступления "группой лиц по предварительному сговору" в приговоре не приведено и в материалах дела не имеется.

Таким образом, квалифицирующий признак "группы лиц по предварительному сговору" по эпизоду приготовления к сбыту наркотических средств в особо крупном размере подлежит исключению из приговора.

Уменьшение объема обвинения по данному эпизоду свидетельствует об уменьшении степени общественной опасности инкриминированного осужденной преступления, в связи с чем, президиум полагает необходимым смягчить Рузиевой У.Т. наказание, назначенное по ч.1 ст.30, п. "г" ч.3 ст.228-1 УК.

Одновременно, президиум отмечает, что доводы осужденной о том, что обнаруженный в сарае д "_" по адресу N1 героин в количестве 1078,4 гр. ей не принадлежит, являлись предметом исследования как суда первой, так и кассационной инстанции, и обоснованно признаны несостоятельными, с чем суд надзорной инстанции не может не согласиться.

Окончательное наказание Рузиевой У.Т. следует назначить по правилам ч.3 ст.69 УК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 407 и 408 УПК РФ, президиум

постановил:

Надзорную жалобу осужденной Рузиевой У.Т. удовлетворить частично.

Приговор Солнцевского районного суда города Москвы от 09 июня 2005 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 25 июля 2005 года в отношении Рузиевой У.Т. изменить: переквалифицировать ее действия по эпизоду от 13 ноября 2004 года с ч.1 ст. 228-1 УК РФ на ч.3 ст.30, ч.1 ст.228-1 УК РФ (в ред. Федерального закона от 08.12.2003г. N 162-ФЗ), по которой назначить наказание в виде 4 (четырех) лет лишения свободы, без штрафа.

Исключить из ее осуждения за приготовление к сбыту наркотических средств в особо крупном размере по ст.ст.30 ч.1, 228-1 ч.3 п. "г" УК РФ квалифицирующий признак совершения преступления "группой лиц по предварительному сговору".

Снизить Рузиевой У.Т. по ст.ст.30 ч.1, 228-1 ч.3 п. "г" УК РФ наказание до 8 лет 6 месяцев лишения свободы, со штрафом в размере 100 000 рублей.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ст.ст.228-1 ч.1, ст.ст.30 ч.3, 228-1 ч.1 и ст.ст.30 ч.1, 228-1 ч.3 п. "г" УК РФ, путем частичного сложения наказаний, окончательно назначить Рузиевой У.Т. наказание в виде 10 (десяти) лет 6 (шести) месяцев лишения свободы, со штрафом в размере 100 000 рублей, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальном приговор и кассационное определение оставить без изменения.

Председательствующий Д.А. Фомин