Апелляционное определение СК по уголовным делам Костромского областного суда от 30 мая 2013 г.

Апелляционное определение СК по уголовным делам Костромского областного суда от 30 мая 2013 г.
(Извлечение)

Судебная коллегия по уголовным делам Костромского областного суда в составе:

председательствующего Панова О.А.

судей Николаевой Е.И., Быстровой О.А.

при секретаре Майоровой Н.К.

рассмотрела в открытом судебном заседании материал по апелляционной жалобе осужденного Лесова В.Л. на постановление "адрес" районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ об отказе в пересмотре приговора.

Заслушав доклад судьи Николаевой Е.И., мнение прокурора Виноградова Р.А., полагавшего постановление суда законным и обоснованным, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Лесов В.Л., ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес" осужден приговором "адрес" районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ (с учетом внесенных впоследствии изменений) по ст. 228 ч.2 УК РФ к 4 годам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Приговором он признан виновным в том, что:

ДД.ММ.ГГГГ незаконно изготовил и хранил без цели сбыта содержащее дезоморфин наркотическое средство в особо крупном размере - массой 7,60г,

ДД.ММ.ГГГГ незаконно изготовил и хранил без цели сбыта содержащее дезоморфин наркотическое средство в особо крупном размере - массой 3,79г,

ДД.ММ.ГГГГ незаконно изготовил и хранил содержащее дезоморфин наркотическое средство в особо крупном размере - массой 4,23г,

в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ незаконно изготовил и хранил содержащее дезоморфин наркотическое средство в особо крупном размере - массой 126,45г,

в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ незаконно изготовил и хранил без цели сбыта содержащее дезоморфин наркотическое средство в крупном размере - массой 1,94г.

Отбывая назначенное наказание в ФКУ ИК- N УФСИН РФ по "адрес", Лесов В.Л. обратился по месту отбывания наказания в "адрес" районный суд "адрес" с ходатайством о пересмотре приговора в связи с изменениями, внесенными в УК РФ Федеральным законом N 18-ФЗ от 01.03.2012 года, просил о снижении срока наказания.

Постановлением суда в удовлетворении ходатайства осужденного отказано. Принимая такое решение суд указал, что новый уголовный закон положение осужденного не улучшает.

В апелляционной жалобе осужденный Лесов В.Л. выражает несогласие с постановлением суда, ссылаясь на то, что в соответствии с Постановлением Правительства N 1002 от 01.10.2012 года дезоморфин массой сухого остатка 1,94г образует крупный размер этого наркотического средства. Уголовная ответственность за незаконное изготовление и хранение наркотических средств в крупном размере на момент совершения им преступления была предусмотрена ч.1 ст. 228 УК РФ в редакции, действовавшей до 01.01.2013 года, а потому суд, исключив остальные эпизоды из приговора, был обязан квалифицировать содеянное им по данной норме закона. В связи с изложенным просит постановление суда изменить и сократить срок назначенного ему наказания.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы судебная коллегия находит постановление суда подлежащим изменению в связи с неправильным применением уголовного закона.

Для правильного разрешения ходатайства осужденного судом из материалов уголовного дела в отношении Лесова В.Л. истребованы копии справок об исследовании и заключений экспертов об исследовании изымавшихся в ходе предварительного расследования объектов.

Согласно полученным данным, масса сухого остатка наркотического средства, содержащего дезоморфин, изъятого в виде жидкости массой 7,6г по эпизоду от ДД.ММ.ГГГГ года, массой 3,79г по эпизоду от ДД.ММ.ГГГГ года, массой 4,23г по эпизоду от ДД.ММ.ГГГГ и массой 126,45г по эпизоду от 07- ДД.ММ.ГГГГ года, за незаконное изготовление и хранение без цели сбыта которого осужден Лесов В.Л., не определялась.

В то же время в соответствии с Примечанием 2 к ст. 228 УК РФ в редакции Федерального закона N 18-ФЗ от 01.03.2012 года и Примечанием к Списку 1 наркотических средств и психотропных веществ, оборот которых в РФ запрещен, утвержденному Постановлением Правительства РФ N 1002 от 01.10.2012 года, для всех жидкостей и растворов, содержащих хотя бы одно наркотическое средство, перечисленное в этом списке (в том числе дезоморфин), их количество определяется массой сухого остатка после высушивания до постоянной массы при температуре +70 ... 100 градусов Цельсия.

В связи с этим и вышеизложенным следует признать, что в связи с принятием Федерального закона N 18-ФЗ от 01.03.2012 года необходимый для привлечения к уголовной ответственности по ст. 228 УК РФ размер наркотического средства по вышеперечисленным эпизодам, за которые осужден Лесов В.Л., не установлен. При таких обстоятельствах эти эпизоды из осуждения Лесова В.Л., как правильно отметил суд в постановлении, подлежат исключению.

В то же время суд не учел, что исключительно в связи с признанием Лесова В.Л. виновным по вышеуказанным эпизодам его действия были квалифицированы по ч.2 ст. 228 УК РФ как совершенные в отношении наркотических средств в особо крупном размере.

Суд правильно указал в постановлении, что приговором суда Лесов В.Л. помимо вышеуказанных эпизодов был также осужден за незаконное изготовление и хранение без цели сбыта наркотического средства, содержащего дезоморфин, массой сухого остатка 1,94г. Вместе с тем, суд не учел, что на момент совершения Лессовым В.Л. этих действий такой размер наркотического средства в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 07.02.2006 года N 76 признавался крупным, а уголовная ответственность за незаконное изготовление и хранение без цели наркотических средств в таком размере была предусмотрена ч.1 ст. 228 УК РФ в редакции Федерального закона N 81-ФЗ от 06.05.2010 года.

Отказывая в удовлетворении ходатайства осужденного о переквалификации его действий, суд сослался в постановлении на то, что наркотическое средство дезоморфин массой сухого остатка 1,94г в соответствии с Постановлением Правительства РФ N 1002 от 01.10.2012 года также образует крупный размер, а уголовная ответственность за незаконное изготовление и хранение наркотического средства в таком размере предусмотрена частью 2 ст. 228 УК РФ в редакции Федерального закона N 18-ФЗ от 01.03.2012 года, которая положение осужденного не улучшает.

Однако, мотивируя принятое решение этими обстоятельствами суд фактически вопреки положениям ч.1 ст. 10 УК РФ применил к Лесову В.Л. новый уголовный закон, ухудшающий его положение. Максимальный размер санкции ч.1 ст. 228 УК РФ, по которой действия Лесова В.Л. подлежали квалификации на момент их совершения, составлял 3 года лишения свободы, в то время как санкция части 2 ст.228 УК РФ в редакции Федерального закона N 18-ФЗ от 01.03.2012 года, о окторой суд указал в постановлении, предусматривает наказание в виде лишения свободы на срок от 3 до 10 лет.

Таким образом, доводы жалобы осужденного являются обоснованными, поскольку в связи с внесенными в уголовный закон изменениями его действия подлежат квалификации по ч.1 ст. 228 УК РФ в редакции Федерального закона N 81-ФЗ от 06.05.2010 года, а наказание, назначенное Лесову В.Л. - соразмерному сокращению. Несмотря на то, что в связи с вносимыми в судебное решение изменениями следует признать, что Лесов В.Л. совершил преступление небольшой тяжести, судебная коллегия с учетом характера совершенного им не усматривает оснований для назначения отбывания им наказания в колонии-поселении, а считает необходимым назначить ему отбывание лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 389.20, 389.27 и 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Постановление "адрес" районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ в отношении Лесова В.Л. изменить:

считать Лесова В.Л. осужденным приговором "адрес" районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ по ст. 228 ч.1 УК РФ в редакции Федерального закона N 81-ФЗ от 06.05.2010 года, назначенное Лесову В.Л. наказание сократить с 4 лет до 2 лет 8 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальном постановление суда оставить без изменения.

Председательствующий О.А. Панов

Судьи О.А. Быстрова

Е.И. Николаева