Апелляционное определение СК по гражданским делам Красноярского краевого суда от 18 ноября 2013 г. по делу N 33-10623

Судебная коллегия по гражданским делам Красноярского краевого суда в составе:

председательствующего: Платова А.С.,

судей: Беляковой Н.В., Емельянова В.А.,

с участием прокурора: Воротынской О.О.,

при секретаре: ФИО6,

заслушала в открытом судебном заседании по докладу судьи Платова А.С.

дело по иску Кононеко Н.Н. к Территориальному отделу г. Зеленогорска филиала Федерального государственного унитарного предприятия "Охрана" МВД России по Красноярскому краю и Федеральному государственному унитарному предприятию "Охрана" МВД России о восстановлении на работе, взыскании заработной платы за время вынужденного прогула, компенсации морального вреда,

по апелляционной жалобе Территориального отдела г.Зеленогорска филиала ФГУП "Охрана" МВД России по Красноярскому краю

на дополнительное решение Зеленогорского городского суда от 14 августа 2013г., которым постановлено:

Взыскать с Федерального государственного унитарного предприятия "Охрана" МВД России в пользу Кононеко Н.Н. заработную плату за время вынужденного прогула в размере 82 871 руб. 60 коп.

Взыскать с Федерального государственного унитарного предприятия "Охрана" МВД России дополнительно госпошлину в доход муниципального бюджета в размере 2 686 руб. 15 коп.

Решение в части взыскания заработной платы за время вынужденного прогула в размере 42 480 руб. 40 коп. подлежит немедленному исполнению.

Решением этого же суда от 08 августа 2013г. постановлено:

Иск Кононеко Н.Н. удовлетворить.

Кононеко Н.Н. восстановить на работе в Территориальном отделе г.Зеленогорска филиала Федерального государственного унитарного предприятия "Охрана" МВД России по Красноярскому краю в должности стрелка команды ВОХР с 19.02.2013 г.

Взыскать с Федерального государственного унитарного предприятия "Охрана" МВД России в пользу Кононеко Н.Н. средний заработок за время вынужденного прогула за период с 19.02.2013 г. по 08.08.2013 г. включительно.

Взыскать с Федерального государственного унитарного предприятия "Охрана" МВД России в пользу Кононеко Н.Н. компенсацию морального вреда в размере 2000 руб.

Взыскать с Федерального государственного унитарного предприятия "Охрана" МВД России судебные расходы по оплате госпошлины в размере 400 руб.

Заслушав докладчика, судебная коллегия,

УСТАНОВИЛА:

Кононенко Н.Н. обратилась в суд с иском к Территориальному отделу г. Зеленогорска филиалу ФГУП "Охрана" МВД России по Красноярскому краю и ФГУП "Охрана" МВД России о восстановлении на работе, взыскании заработной платы за время вынужденного прогула, компенсации морального вреда. Свои требования она мотивировала тем, что с 02 ноября 2005г. работала в должности стрелка команды ОХР. Приказом от 18 февраля 2013г. она была уволена по п. 8 ч. 1 ст. 77 ТК в связи с отказом работника от перевода на другую работу в соответствии с медицинским заключением. Она считает увольнение незаконным, т.к. ответчиком другой работы ей не предлагалось, и по состоянию здоровья она способна выполнять все виды работ, требуемые от стрелка ВОХР. Приказ об отстранении от работы в отношении нее также не выносился. В ходе проведенной по ее заявлению прокуратурой ЗАТО г.Зеленогорск проверки установлено, что аттестация рабочих мест по условиям труда на предприятии не проводилась, в связи с чем медицинское заключение о невозможности по состоянию здоровья работать стрелком ВОХР в военизированной охране является необоснованным, а увольнение по данному основанию незаконным. В этой связи она просила суд восстановить ее на работе в должности стрелка команды ВОХР с 19 февраля 2013г., взыскать средний заработок за время вынужденного прогула по день восстановления на работе, компенсацию морального вреда в размере 15 000 руб.

Судом постановлены вышеуказанные решение и дополнительное решение.

В апелляционной жалобе директор филиала ФГУП "Охрана" МВД России по Красноярскому краю Рузиев Ф.Ф. просит изменить дополнительное решение суда в части размера взысканного среднего заработка за время вынужденного прогула, изменив количество дней вынужденного прогула и исключив сумму выплаченного при увольнении выходного пособия.

В судебное заседание представители Территориального отдела г.Зеленогорска филиала ФГУП "Охрана" МВД России по Красноярскому краю, ФГУП "Охрана" МВД России, надлежаще извещенные о времени и месте судебного заседания, не явились, о причинах неявки не сообщили, с ходатайством об отложении судебного разбирательства не обратились, в связи с чем судебная коллегия, в соответствии со ст.167 ГПК РФ, считает возможным рассмотреть дело в их отсутствие.

Проверив материалы дела в пределах доводов апелляционной жалобы, заслушав объяснения Кононенко Н.Н. и ее представителя Алиевой Г.Щ., заключение прокурора, полагавшей необходимым дополнительное решение в части размера среднего заработка за время вынужденного прогула изменить, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия считает необходимым дополнительное решение изменить.

Как видно из материалов дела, решением Зеленогорского городского суда от 08 августа 2013г. Кононенко Н.Н. была восстановлена на работе в прежней должности с 19 февраля 2013г., с ответчика в ее пользу взыскана компенсация морального вреда в размере 2 000 руб., а также государственная пошлина в доход местного бюджета в размере 400 руб. Кроме того, в решении судом был разрешен вопрос о праве истицы на взыскание с ответчика среднего заработка за время вынужденного прогула за период с 19 февраля 2013г. по 08 августа 2013г., однако вопрос о размере указанного среднего заработка судом разрешен не был.

Данное судебное решение сторонами в апелляционном порядке не обжалуется.

Дополнительным решением от 14 августа 2013г. судом с ответчика в пользу истицы был взыскан средний заработок за время вынужденного прогула за указанный период в размере 82 871 руб. 60 коп. и в доход местного бюджета - государственная пошлина в размере 2 686 руб. 15 коп.

Решение в части взыскания заработной платы истицы за три месяца в размере 42 480 руб. 40 коп. было обращено судом к немедленному исполнению.

Принимая указанное решение суд исходил из того, что согласно представленной представителем ответчика справки о заработной плате Кононенко Н.Н., ее средний дневной заработок составляет 696 руб. 40 коп., количество рабочих дней вынужденного прогула при пятидневной рабочей недели за период с 19 февраля 2013г. по 08 августа 2013г.- 119 дней, поэтому суд пришел к выводу о том, что размер среднего заработка за время вынужденного прогула составит 82 871 руб. 60 коп. (696 руб. 40 коп. х 119 дней).

Судебная коллегия с произведенным судом расчетом среднего заработка за время вынужденного прогула и установлением среднего дневного заработка истицы, а также с количеством рабочих дней вынужденного прогула согласиться не может по следующим основаниям.

Согласно ст.139 ТК РФ для всех случаев определения размера средней заработной платы (среднего заработка), предусмотренных настоящим Кодексом, устанавливается единый порядок ее исчисления. При любом режиме работы расчет средней заработной платы работника производится из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата.

Аналогичные правила исчисления среднего заработка содержатся в Положении об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденном Постановлением Правительства РФ от 24 декабря 2007г. N922.

При этом, согласно п.9 указанного Положения средний заработок работника определяется путем умножения среднего дневного заработка на количество дней (календарных, рабочих) в периоде, подлежащем оплате. Средний дневной заработок исчисляется путем деления суммы заработной платы, фактически начисленной за отработанные дни в расчетном периоде, включая премии и вознаграждения, учитываемые в соответствии с пунктом 15 настоящего Положения, на количество фактически отработанных в этот период дней.

Как видно из материалов дела, при исчислении среднего дневного заработка истицы суд неправильно определил расчетный период с декабря 2011г. по ноябрь 2012г., из которого должен рассчитываться средний дневной заработок, тогда как расчетный период должен исчисляться за 12 календарных месяцев до дня увольнения истицы, т.е. за период с февраля 2012г. по январь 2013г.

Кроме того, при расчете количества рабочих дней вынужденного прогула суд допустил арифметическую ошибку, указав количество дней вынужденного прогула -119, тогда как за период с 19 февраля 2013г. по 08 августа 2013г. количество дней прогула составит 116 рабочих дней.

При указанных обстоятельствах решение суда в указанной части, а также в части взыскания государственной пошлины подлежит изменению.

В соответствии с представленной ответчиком в суд апелляционной инстанции справки N464 от 15 ноября 2013г. о средней заработной плате Кононенко Н.Н. за период с февраля 2012г. по январь 2013г. начисленная заработная плата составляет 86 862 руб. 26 коп., количество фактически отработанных дней -129.

Средний дневной заработок Кононенко Н.Н. согласно представленных в справке сведений составит 673 руб. 35 коп. исходя из следующего расчета:

86 862 руб. 26 коп. : 129 дней = 673 руб. 35 коп.

В соответствии с п.62 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17 марта 2004г. N2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации", при взыскании среднего заработка в пользу работника, восстановленного на прежней работе, или в случае признания его увольнения незаконным выплаченное ему выходное пособие подлежит зачету.

Средний заработок истицы за время вынужденного прогула с 19 февраля 2013г. по 08 августа 2013г. с зачетом выходного пособия в размере 7 671 руб. 20 коп., выплаченного ей при увольнении (т.2 л.д. 270), составит 70 437 руб. 40 коп. исходя из следующего расчета:

(673 руб. 35 коп. х 116 дней) - 7 671 руб. 20 коп. = 70 437 руб. 40 коп.

Размер государственной пошлины, подлежащий взысканию с ответчика в доход местного бюджета пропорционально удовлетворенной части указанных исковых требований, составит 2 313 руб. 12 коп. исходя из следующего расчета:

(70 437 руб. 40 коп. - 20 000 руб.) х 3% +800 руб. = 2 313 руб. 12 коп.

На основании изложенного, руководствуясь ст.328 ГПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Дополнительное решение Зеленогорского городского суда от 14 августа 2013г. в части взыскания среднего заработка за время вынужденного прогула и государственной пошлины изменить, взыскав с Федерального государственного унитарного предприятия "Охрана" МВД России в пользу Кононеко Н.Н. средний заработок за время вынужденного прогула в размере 70 437 руб. 40 коп. и государственную пошлину в доход местного бюджета в размере 2 313 руб. 12 коп.

В остальной части дополнительное решение оставить без изменения.

Председательствующий:

Судьи: