Апелляционное определение СК по уголовным делам Тамбовского областного суда от 03 сентября 2013 г. по делу N 22-1410

Судебная коллегия по уголовным делам Тамбовского областного суда в составе:

председательствующего Воробьева А.В.

судей Елагина Н.И., Хворовой Е.Н.

с участием прокурора отдела по обеспечению участия прокуроров в рассмотрении уголовных дел судами Тамбовской областной прокуратуры Земцова А.Н.

осужденной ФИО1 путем использования систем видеоконференц-связи

адвоката Поддубной И.В., представившей удостоверение ***, ордер ***

при секретаре Семикиной Ю.В.,

а также потерпевшего ФИО8,

рассмотрела в судебном заседании апелляционное представление заместителя прокурора Октябрьского района г.Тамбова Барановой Ю.В., дополнительное апелляционное представление прокурора Октябрьского района г.Тамбова Сальникова Г.И. и апелляционную жалобу осужденной ФИО1 на приговор Октябрьского районного суда г. Тамбова от 2 июля 2013 года которым

ФИО1,

9 октября

1983 года рождения,

уроженка *** и области, зарегистрированная по адресу: *** и район, ***, проживающая по адресу: ***, ранее судимая:

- ***приговором *** районного суда *** с учетом постановления того же суда от *** по каждому из четырех преступлений по ч.1 ст. 159 УК РФ с учетом постановления *** уда *** от *** в порядке ст. 10 УК РФ, применив правила ч.1 ст. 56 УК РФ в редакции ФЗ N 420 от 07.12.2011 года, к 6 месяцам исправительных работ с удержанием 10% заработка в доход государства, по каждому из двух преступлений по ч.2 ст. 159 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы без ограничения свободы. На основании ч.2 ст.69 УК РФ к 2 годам 8 месяцам лишения свободы без ограничения свободы, условно с испытательным сроком в 2 года;

- ***приговором мирового судьи судебного участка N ***

по ч.1 ст.158 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком в 8 месяцев,

осуждена по ч.3 ст. 159 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа, без ограничения свободы. На основании ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговорам от *** и *** и в соответствии со ст.70 УК РФ окончательно назначено путем частично сложения наказаний 3 года 6 месяцев лишения свободы без штрафа и ограничения с отбыванием наказания в колонии общего режима.

Заслушав доклад судьи Хворовой Е.Н., мнение прокурора Земцова А.Н., поддержавшего доводы и требования апелляционного представления прокурора Октябрьского района г.Тамбова Сальникова Г.И., осужденную ФИО1, адвоката Поддубную И.В., поддержавших апелляционную жалобу, потерпевшего ФИО8, не возражавшего против апелляционной жалобы осужденной, судебная коллегия,

УСТАНОВИЛА:

Приговором Октябрьского районного суда г.Тамбова от 2 июля 2013 года, постановленным в особом порядке, ФИО1 признана виновной в совершении мошенничества, т.е. хищении чужого имущества, путем обмана и злоупотребления доверием, с использованием своего служебного положения, с причинением крупного ущерба, а именно в период *** *** она, работая продавцом отдела заказов индивидуального предпринимателя ФИО8 в магазине *** по ***, похитила *** принадлежащих ФИО8, причинив последнему ущерб на указанную сумму, что является крупным размером.

Преступление совершено при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В апелляционном представлении заместитель прокурора Октябрьского района г.Тамбова Баранова Ю.В. полагает приговор в отношении ФИО1 незаконным и подлежащем отмене в связи с нарушением уголовно-процессуального закона, неправильного применения уголовного закона, а также вследствие несправедливо назначенного чрезмерно мягкого наказания. Суд необоснованно назначил ФИО1 наказание, указанное в приговоре, в недостаточной степени учел тяжесть и общественную опасность содеянного, а также ее личность. ФИО1 в период условного осуждения, вновь совершила тяжкое преступление против собственности, что свидетельствует о стойкой антиобщественной направленности ее личности и характеризует как лицо, конфликтующее с законом. Также при назначении наказания суд применяя положения ст. 70 УК РФ ошибочно применил принцип частичного сложения, т.к. в силу названной статьи наказание назначается путем частичного присоединения.

В дополнительном апелляционном представлении прокурор Октябрьского района г.Тамбова Сальников Г.И. ставит вопрос об отмене приговора от 02.07.2013года, в связи с неправильным применением уголовного закона, а также вследствие несправедливо назначенного наказания, указав, что судом при принятии решения не учтено частичное возмещение ФИО1 материального ущерба потерпевшему.

В апелляционной жалобе осужденная ФИО1 просит приговор изменить, назначить ей наказание не связанное с лишением свободы. В обоснование указывает, что суд, назначая наказание, не в полной мере дал оценку всем обстоятельствам дела, не учел добровольное частичное возмещение ущерба потерпевшему в сумме 175000рублей, мнение потерпевшего не настаивающего на наказании, связанном с лишением свободы. Она полностью признала свою вину, глубоко раскаивается в содеянном, способствовала раскрытию преступления, по месту жительства характеризуется положительно, совершила преступление в силу тяжелых жизненных обстоятельств, перенесла операцию на сердце (порок сердца). Последствия данного заболевания сказываются на ее здоровье.

В возражениях на апелляционное представление потерпевший ФИО8 просит удовлетворить апелляционную жалобу осужденной, отказать в удовлетворении апелляционного представления заместителя прокурора, приговор считает слишком суровым. Указывает, что суд не дал оценку тому, что ФИО1 возместила ему 175000рублей до вынесения приговора, не было учтено его мнение о назначении наказания. Он не настаивал на наказании, связанном с лишением свободы. Не лишая ФИО1 свободы у нее имелась бы реальная возможность принять меры к возмещению ущерба.

Исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционных представления и жалобы, выслушав участников судебного разбирательства, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению по основаниям, предусмотренным ст.389.18 УПК РФ в связи с неправильным применением уголовного закона.

Дело рассмотрено судом с соблюдением требований ст.ст. 314-316 УПК РФ.

Обвинение, с которым согласилась ФИО1, обоснованно, подтверждается собранными по делу доказательствами.

Действиям ФИО1 судом дана надлежащая оценка, они верно квалифицированы по ч.3 ст. 159 УК РФ.

При назначении наказания суд учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, относящегося к категории тяжких, личность осужденной.

Так судом учтено, что ФИО1 полностью признала свою вину, написала явку с повинной, активно способствовала раскрытию преступления, имеет на иждивении несовершеннолетнюю дочь, положительно характеризуется по месту жительства, т.е. в том числе и те обстоятельства, на которые указывает в своей жалобе осужденная.

Указанные обстоятельства судом признаны в качестве смягчающих наказание обстоятельств.

Отягчающих наказание обстоятельств не имеется.

Вместе с тем при назначении наказания судом не было учтено частичное возмещение причиненного потерпевшему ущерба в сумме 175000 рублей, и его мнение - не настаивающего на строгом наказании, что, является обстоятельством смягчающим наказание.

Помимо того в суде апелляционной инстанции установлено, что на настоящий момент ФИО1 добровольно полностью возместила ущерб потерпевшему, она и ее мама имеют ряд заболеваний, что признается обстоятельствами смягчающими наказание осужденной, в том числе и по п."к" ч.1 ст.61 УК РФ.

Доводы апелляционного представления о чрезмерно мягком наказании не основаны на законе, поскольку, назначая наказание по правилам ч.7 ст. 316 УПК РФ, судом в полной мере учтены требования ч.1 и ч.5 ст. 62 УК РФ, о наличии смягчающих наказание обстоятельств, предусмотренных п. "и" ч.1 ст.61 УК РФ. В силу положений ч.5 ст.62 УК РФ, разъяснений, содержащихся в п.30 "Ответов на вопросы, поступившие из судов, по применению Федеральных законов от 07.03.2011года ФЗ N26 и от 07.12.2011года ФЗ N420", утвержденных Президиумом Верховного Суда РФ от 27.06.2012года, ФИО1 может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок, не превышающий 2 лет 8 месяцев.

Также доводы апелляционного представления о применении ст.70 УК РФ не противоречат принципу назначенного наказания по совокупности приговоров, поскольку к последнему - настоящему приговору частично было присоединено неотбытое наказание по приговорам от 08.02.2011года и от 27.07.2011года.

Таким образом с учетом приведенных смягчающих обстоятельств, наказание, назначенное ФИО1 как за содеянное, так и по совокупности приговоров, подлежит снижению. При этом судебная коллегия учитывает наличие других обстоятельств, смягчающих наказание, установленных судом первой инстанции.

Свое решение о назначении ФИО1 наказания в виде лишения свободы, а также и с учетом требований ч.5 ст.74 УК РФ, согласно которой совершение тяжкого преступления в период условного отбывания наказания, является безусловным основанием для отмены условного осуждения, а окончательно по совокупности приговоров, суд мотивировал.

При таких обстоятельствах судебная коллегия не находит оснований считать назначенное ФИО1 наказание как чрезмерно суровым, так и мягким. Апелляционное представление заместителя прокурора Октябрьского района г.Тамбова Барановой Ю.В. следует оставить без удовлетворения, удовлетворив дополнительное апелляционное представление прокурора Октябрьского района г.Тамбова Сальникова Г.И. и частично апелляционную жалобу осужденной ФИО1

Нарушений норм уголовно-процессуального закона, влекущих отмену судебного решения, судебная коллегия не находит.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 389.13, 389.20 ч.1 п. 9, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Октябрьского районного суда г.Тамбова от 2 июля 2013года в отношении ФИО1 изменить.

Снизить срок назначенного ФИО1 наказания в виде лишения свободы по ч.3 ст.159 УК РФ до 2 лет.

Считать

ФИО1осужденной по приговору Октябрьского районного суда г.Тамбова от 2 июля 2013года к 2 годам лишения свободы без штрафа и ограничения свободы.

На основании ст.74 ч.5 УК РФ отменить условное осуждение по приговорам от 08.02.2011года и 27.07.2011года.

В соответствии со ст.70 УК РФ путем частичного присоединения к вновь назначенному наказанию неотбытого наказания по приговорам от 08.02.2011года и 27.07.2011года окончательно определить три года лишения свободы без штрафа и ограничения свободы в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор оставить без изменения, апелляционное представление заместителя прокурора Октябрьского района г.Тамбова Барановой Ю.В. и апелляционную жалобу осужденной ФИО1 в части - без удовлетворения.

Председательствующий-

Судьи-