Апелляционное определение СК по уголовным делам Тамбовского областного суда от 22 октября 2013 г. по делу N 22-1607

Судебная коллегия по уголовным делам Тамбовского областного суда в составе:

председательствующего Дмитриева Л.А.,

судей Кондратьевой Ю.А., Сесина М.В.,

с участием:

прокурора отдела по обеспечению участия прокуроров в рассмотрении уголовных дел судами *** областной прокуратуры З.А.Н.,

осужденного Пупышева М.С. путем использования систем видеоконференц-связи,

при секретаре Словесновой А.А.,

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционное представление *** межрайонного прокурора *** области Б.А.А. и апелляционную жалобу осужденного Пупышева М.С. на постановление судьи Кирсановского районного суда Тамбовской области от 09 августа 2013 года, которым ходатайство

ПУПЫШЕВА М.С., "данные обезличены" года рождения, уроженца "данные обезличены", жителя "данные обезличены" осужденного приговором "данные обезличены" по ч. 1 ст. 232 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы без ограничения свободы; по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 10 годам лишения свободы без штрафа и без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью; по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 4 годам лишения свободы без штрафа; в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ - к 12 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима,

о приведении приговора "данные обезличены" в соответствие с действующим законодательством в соответствии с требованиями ст.10 УК РФ частично удовлетворено.

Заслушав доклад судьи Кондратьевой Ю.А., выслушав мнения: осуждённого Пупышева М.С. с использованием системы видеоконференц-связи, прокурора З.А.Н., судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Осужденный Пупышев М.С. отбывает наказание в виде лишения свободы сроком на 12 лет по приговору ***, которым, он признан виновным в совершении преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 232 УК РФ, ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, ч. 2 ст. 228 УК РФ.

Пупышев М.С. обратился в суд с ходатайством о приведении в соответствие с действующим законодательством указанного приговора с учетом изменений, внесенных в УК РФ Федеральным законом N18-ФЗ от 01.03.2012г., а также Постановлением Правительства РФ от 01.10.2012г. N1002 "Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 Уголовного кодекса Российской Федерации".

Обжалуемым постановлением Кирсановского районного суда Тамбовской области от 09.08.2013г. ходатайство Пупышева М.С. частично удовлетворено. Постановлено считать Пупышева М.С. осужденным приговором *** по ч.1 ст.232 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы без ограничения свободы, по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 01.03.2012г. N18-ФЗ) к 8 годам лишения свободы без ограничения свободы, по ч.2 ст.228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 01.03.2012г. N18-ФЗ) к 4 годам лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы, на основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний к 10 годам лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части указанный приговор оставлен без изменения.

В апелляционном представлении прокурор ставит вопрос об отмене постановления Кирсановского районного суда Тамбовской области, указывая, что суд при переквалификации действий Пупышева М.С. со ст.30 ч.3, ст.228.1 ч.3 п. "г" УК РФ на ст.30 ч.3, ст.228.1 ч.1 УК РФ со снижением наказания с 12 до 10 лет необоснованно исходил из размера сухого остатка наркотического средства ***, в то время как по указанному преступлению наркотические средства у осужденного изымались дважды и их общий вес составил ***, что согласно действующему на настоящий момент Постановлению Правительства РФ от 01.10.2012г. N1002 является значительным размером.

В апелляционной жалобе осужденный Пупышев М.С. также выражает несогласие с принятым судебным решением в связи с неправильным применением норм уголовного права.

Указывает, что согласно приговору *** суд назначил ему наказание по ч.3 ст.30, п. "г" ч.3 ст.228.1 УК РФ с применением положений ч.3 ст.66 УК РФ, а Кирсановский районный суд Тамбовской области при приведении в соответствии с действующим законодательством указанного приговора не учел положения ч.3 ст.66 УК РФ.

Просит отменить обжалуемое постановление суда от 09.08.2013г., вынести новое судебное решение и назначить ему правильное наказание с применением положений ч.3 ст.66 УК РФ, ст.62 УК РФ, ч.3 ст.69 УК РФ в виде 7 лет лишения свободы с отбыванием наказания в соответствии с п."б" ч.1 ст.58 УК РФ в колонии общего режима.

В судебном заседании прокурор Земцов А.Н. доводы апелляционного представления поддержал, дополнив, что при квалификации действий осужденного по покушению на сбыт наркотического средства следует исходить из определенного заключением эксперта размера ***, что также, как и ошибочно указанный в апелляционном представлении размер в *** относится к значительному размеру, и просил обжалуемое постановление отменить в связи с неправильным применением уголовного закона.

Осужденный Пупышев М.С. поддержал доводы апелляционной жалобы, просил изменить постановление судьи Кирсановского районного суда Тамбовской области от 09.08.2013г. и снизить назначенное ему приговором *** наказание с применением положений ч.3 ст.66 УК РФ, ст.62 УК РФ, ч.3 ст.69 УК.

Проверив представленные материалы, обсудив доводы апелляционной жалобы осужденного Пупышева М.С., судебная коллегия приходит к выводу о наличии оснований для отмены судебного решения по основаниям, предусмотренным ст.389.18 УПК РФ.

В соответствии с требованиями ст.10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу и распространяется на лиц, в том числе, отбывающих наказание.

Судом первой инстанции сделан обоснованный вывод об отсутствии оснований для изменения приговора в части осуждения Пупышева по ч.1 ст.232 УК РФ.

Вместе с тем Федеральным законом РФ от 01.03.2012г. N 18-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" внесены изменения в ст.ст. 228, 228.1 УК РФ.

Постановлением Правительства РФ N 1002 от 01.10.2012г. утверждены значительный, крупный и особо крупный размеры наркотических средств и психотропных веществ для целей статей 228, 228.1 229 и 229.1 УК РФ.

Как следует из приговора *** Пупышев М.С. признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотического средства *** в особо крупном размере общей массой ***, совершенном 07.05.2011г. в отношении *** *** и 09.06.2011г. в отношении 4 ***, т.е. в совершении преступления, предусмотренного ч.3 ст.30, п. "г" ч.3 ст.228.1 УК РФ, санкция которой предусматривала наказание в виде лишения свободы сроком от 8 до 20 лет.

Согласно имеющемуся в представленных материалах заключению эксперта N ***-э от ***. общая масса всего наркотического средства ***, изъятого у Пупышева М.С. 07.05.2011г. и 09.06.2011г., в расчете на сухой остаток составляет *** соответственно),

В соответствии с постановлением Правительства РФ N 1002 от 01.10.2012г. количество наркотического средства - *** общей массой сухого вещества *** грамма в настоящее время отнесено к значительному размеру, и покушение на сбыт *** в указанном размере подлежит квалификации по ч.3 ст.30, п. "б" ч.3 ст.228.1 УК РФ в редакции Федерального закона РФ от 01.03.2012г. N 18-ФЗ, предусматривающей наказание в виде лишения свободы сроком от 8 до 15 лет.

Судом первой инстанции при приведении приговора *** в отношении Пупышева М.С. в соответствии с действующим законодательством ошибочно принята во внимание лишь часть наркотического средства ***, изъятая у Пупышева М.С. 09.06.2011г., и кроме того, из этой части учтен лишь размер сухого остатка, рассчитанный экспертом без учета израсходованного в ходе предварительного исследования, - ***., что повлекло необоснованную переквалификацию действий осужденного на ст.30 ч.3, ч.1 ст.228.1 УК РФ в редакции Федерального закона РФ от 01.03.2012г. N 18-ФЗ.

Указанным приговором суда Пупышев М.С. также признан виновным в совершении незаконного хранения без цели сбыта наркотического средства *** массой ***. с квалификацией его действий по ч.2 ст.228 УК РФ, санкция которой предусматривала наказание в виде лишения свободы сроком от 3 до 10 лет.

Согласно имеющемуся в представленных материалах заключению эксперта N ***-э от *** масса указанного наркотического средства *** в расчете на сухой остаток составляет ***.

Количество наркотического средства - *** общей массой сухого вещества до *** в соответствии с действующим законодательством отнесено к значительному размеру, и незаконное хранение указанного наркотического средства без цели сбыта в указанном размере подлежит квалификации по ч.1 ст.228 УК РФ в редакции Федерального закона РФ от 01.03.2012г. N 18-ФЗ, предусматривающей наказание в виде лишения свободы сроком до 3 лет, что, по мнению судебной коллегии, безусловно улучшает положение осужденного Пупышева М.С.

Однако суд первой инстанции, применив правильную редакцию закона (от 01.03.2012г. N 18-ФЗ) необоснованно квалифицировал действия Пупышева М.С. по указанному преступлению по ч.2 ст.228 УК РФ.

В связи с изложенным, апелляционное представление прокурора подлежит удовлетворению, а постановление Кирсановского районного суда Тамбовской области от 09.08.2013г. - отмене по основаниям, предусмотренным ст.389.18 УПК РФ, в связи с неправильным применением уголовного закона.

Приговор *** подлежит изменению с переквалификацией действий Пупышева М.С. на ч.3 ст.30, п. "б" ч.3 ст.228.1 УК РФ в редакции Федерального закона РФ от 01.03.2012г. N 18-ФЗ и ч.1 ст.228 УК РФ в редакции Федерального закона РФ от 01.03.2012г. N 18-ФЗ со снижением сроков наказаний за указанные преступления, а также срока наказания, назначенного Пупышеву М.С. по совокупности преступлений в соответствии с требованиями ст.10 УК РФ.

При определении размера наказания за каждое из преступлений, а также вида наказания за преступление, предусмотренное ч.1 ст.228 УК РФ, судебная коллегия учитывает как характер и степень общественной опасности содеянного Пупышевым М.С., так и отраженные в приговоре *** обстоятельства, смягчающие наказание, данные о личности Пупышева М.С. и отсутствие обстоятельств, отягчающих наказание. С учетом изложенных обстоятельств за преступление, предусмотренное ч.1 ст.228 УК РФ судебная коллегия считает необходимым назначение наказания в виде лишения свободы. При назначении наказания за преступление, предусмотренное ч.3 ст.30, п. "б" ч.3 ст.228.1 УК РФ подлежат учету требования ст.66 УК РФ.

Кроме того, Федеральным законом от 07.12.2011 года N420-ФЗ внесены изменения в ст.69 УК РФ, согласно которым, если все преступления, совершенные по совокупности, являются преступлениями небольшой или средней тяжести, либо покушением на тяжкое или особо тяжкое преступление, окончательное наказание назначается по правилам ч.2 ст.69 УК РФ путем поглощения менее строгого наказания более строгим, либо путем частичного или полного сложения назначенных наказаний.

Пупышев М.С. в соответствии с новым уголовным законом совершил преступления небольшой (ч.1 ст.228 УК РФ) и средней (ч.1 ст.232 УК РФ) тяжести, а также покушение на совершение особо тяжкого преступления (ч.3 ст.30, п. "б" ч.3 ст.228.1 УК РФ), в связи с чем подлежит изменению порядок назначения ему окончательного наказания по совокупности преступлений и применение вместо положений ч. 3 ст. 69 УК РФ положений ч. 2 ст. 69 УК РФ в редакции Федерального закона N 420-ФЗ от 07 декабря 2011 года.

При этом судебная коллегия, с учетом изложенных выше обстоятельств, влияющих на решение вопросов, касающихся назначения наказания, не усматривает оснований для назначения Пупышеву М.С. наказания с применением принципа поглощения менее строгого наказания более строгим и считает необходимым применить принцип сложения наказаний.

Довод осужденного о том, что ему в соответствии с п. "б" ч.1 ст.58 УК РФ необходимо изменить режим отбытия наказания со строгого на общий не основан на законе и противоречат положениям п. "в" ч.1 ст.58 УК РФ, согласно которым отбывание лишения свободы назначается мужчинам, осужденным к лишению свободы за совершение особо тяжких преступлений, ранее не отбывавшим лишение свободы, - в исправительных колониях строгого режима.

На основании изложенного, руководствуясь п.6 ч.1 ст.389.20, ст.389.28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Апелляционное представление *** межрайонного прокурора *** области Б.А.А. удовлетворить.

Постановление судьи Кирсановского районного суда Тамбовской области от 09 августа 2013 года о приведении в соответствие с действующим законодательством приговора *** в отношении

ПУПЫШЕВА М.С. отменить.

Приговор *** в отношении

ПУПЫШЕВА М.С. изменить. Считать Пупышева М.С. осужденным по ч.1 ст.232 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы без ограничения свободы, по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 01.03.2012г. N18-ФЗ) с применением положений ч.3 ст.66 УК РФ к 9 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы; по ч.1 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 01.03.2012г. N18-ФЗ) к 2 годам лишения свободы; в соответствии с ч.2 ст.69 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.12.2011г. N 420-ФЗ) путем частичного сложения наказаний окончательно определить Пупышеву М.С. наказание в виде 10 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части указанный приговор оставить без изменения, а апелляционную жалобу Пупышева М.С. - без удовлетворения.

Председательствующий -

Судьи -