Постановление Президиума Верховного Суда Республики Карелия от 03 апреля 2013 г.

Постановление Президиума Верховного Суда Республики Карелия от 03 апреля 2013 г.
(Извлечение)

Президиум Верховного Суда Республики Карелия в составе:

председательствующего - Шмотиковой С.А.

членов Президиума - Рочевой Е.С., Касым Л.Я., Савастьянова Г.С., Галашевой И.Н.

при секретаре Каськовиче И.В.

рассмотрел материалы уголовного дела по надзорной жалобе осужденного Чистякова М.В. на приговор Петрозаводского городского суда Республики Карелия от 26 мая 2009 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Карелия от 27 июля 2009 года.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда Республики Карелия Крыловой Э.Н., изложившей обстоятельства дела, мотивы надзорной жалобы и постановления о возбуждении надзорного производства, выступление первого заместителя прокурора Республики Карелия Гусакова Э.Г., поддержавшего основания возбуждения надзорного производства и полагавшего необходимым исключить из приговора указание об осуждении Чистякова М.В. за покушение на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере 12 ноября и 15 ноября 2008 года, в части осуждения по эпизодам от 21 ноября и 28 ноября 2008 года приговор отменить и дело в этой части прекратить, смягчить назначенное осужденному наказание, Президиум

УСТАНОВИЛ:

По приговору Петрозаводского городского суда Республики Карелия от 26 мая 2009 года

Чистяков М.В., ., ранее судимый:

- 12 марта 2004 года Лоухским районным судом Республики Карелия (с учетом изменений, внесенных постановлением Президиума Верховного Суда Республики Карелия от 20.10.2010 года) по ч.3 ст.30, п."в" ч.3 ст.228 УК РФ (в редакции закона от 13 июня 1996 года) к 5 годам лишения свободы, освободившийся 09 октября 2007 года по постановлению Оленегорского городского суда Мурманской области от 09.10.2007 года условно-досрочно на 1 год 5 месяцев,

осужден за совершение четырех преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30,

п."б" ч.2 ст.228.1 УК РФ, к 6 годам лишения свободы со штрафом в размере 10000 рублей за каждое.

В соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, к 8 годам 9 месяцам лишения свободы со штрафом в размере 20000 рублей.

На основании п."в" ч.7 ст.79 и ст.70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору от 12 марта 2004 года, окончательно назначено 10 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, со штрафом в размере 20000 рублей.

Срок наказания исчислен с 26 мая 2009 года, зачтено в срок отбытия наказания время содержания под стражей в период с 04 декабря 2008 года по 26 мая 2009 года.

Процессуальные издержки в сумме 19 200 рублей 48 копеек, связанные с оплатой труда адвоката, взысканы с осужденного в доход государства.

Определена судьба вещественных доказательств по делу.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Карелия от 27 июля 2009 года приговор оставлен без изменения.

Чистяков М.В. признан виновным:

- в покушении на незаконный сбыт наркотического средства - амфетамина массой 0,247 грамма в крупном размере 23 октября 2008 года;

- в покушении на незаконный сбыт наркотического средства - амфетамина в крупном размере массами 0,259 грамма и 0, 636 грамма 11 ноября и 15 ноября 2008 года, а также наркотического средства - гашиша массой 3, 648 грамма в крупном размере 12 ноября 2008 года;

- в покушении на незаконный сбыт наркотического средства - МДМА массой 1,146 грамма в крупном размере 21 ноября 2008 года;

- в покушении на незаконный сбыт наркотического средства - МДМА массой 1,109 грамма в крупном размере 28 ноября 2008 года.

Преступления совершены на территории города П. Республики Карелия при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В надзорной жалобе осужденный Чистяков М.В. оспаривает судебные решения как незаконные и несправедливые.

Полагает, что его действия по эпизодам от 12 ноября, от 15 ноября, от 21 ноября и от 28 ноября 2008 года были спровоцированы сотрудниками правоохранительных органов, поскольку после выявления в ходе осуществления оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" факта совершения им 11 ноября 2008 года покушения на незаконный сбыт наркотического средства, он не был задержан, и в отношении него вновь были проведены аналогичные оперативные мероприятия, которые не дали каких-либо новых результатов.

Просит изменить состоявшиеся судебные решения в части квалификации его действий и назначенного наказания.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы надзорной жалобы, Президиум находит выводы суда о виновности Чистякова М.В. в совершении покушения на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере 23 октября 2008 года и 11 ноября 2008 года правильными, основанными на исследованных в судебном заседании и приведенных в приговоре доказательствах, а именно: показаниях свидетеля К.В.А. по фактам приобретения наркотических средств 23 октября 2008 года у Чистякова М.В. для К.Е.В., а также 11 ноября 2008 года в рамках оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка", в котором он принимал участие в качестве покупателя, показаниях свидетеля С.Н.О. о приобретении К.В.А. у Чистякова В.В. 23 октября 2008 года наркотического средства как для совместного с ним ( С.) личного употребления, так и для дальнейшей продажи К.Е.В., показаниях свидетелей С.Т.В. и К.Е.В. по факту участия в оперативно-розыскном мероприятии "проверочная закупка" в отношении К.В.А. 23 октября 2008 года, показаниях свидетеля А.В.Н. об обстоятельствах проведения оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" в отношении К.В.А. 23 октября 2008 года, в отношении Чистякова М.В. 11 ноября 2008 года и приобретения у них наркотических средств, актах проведения оперативно-розыскных мероприятий "проверочная закупка", заключениях судебно-химических экспертиз, протоколах осмотра вещественных доказательств - компакт-диска с аудиозаписями, произведенными в ходе осуществления оперативно-розыскных мероприятий в отношении Чистякова М.В., других приведенных в приговоре доказательствах.

Правовая оценка действий Чистякова М.В. по ч.3 ст.30, п."б" ч.2 ст.228.1 УК РФ (по эпизоду от 23 октября 2008 года и по эпизоду от 11 ноября 2008 года) соответствует фактическим обстоятельствам дела.

Вместе с тем, Президиум находит, что судебные решения в отношении Чистякова М.В. подлежат частичной отмене и изменению ввиду нарушения уголовно-процессуального закона.

По приговору суда действия Чистякова М.В., связанные со сбытом наркотического средства в крупном размере 23 октября 2008 года, 21 ноября 2008 года и 28 ноября 2008 года квалифицированы как множественность преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, п."б" ч.2 ст.228.1 УК РФ, а действия, связанные со сбытом наркотического средства в крупном размере 11 ноября 2008 года, 12 ноября 2008 года и 15 ноября 2008 года как единое продолжаемое преступление, предусмотренное ч.3 ст.30, п."б" ч.2 ст.228.1 УК РФ.

Из материалов уголовного дела видно, что 23 октября 2008 года оперативно-розыскное мероприятие в форме проверочной закупки проводилось в отношении К.В.А. в связи с имевшейся у сотрудников полиции информацией о том, что он занимается сбытом наркотических средств. Для получения доказательств причастности К.В.А. к незаконному обороту наркотических средств сотрудниками полиции была использована помощь С.Т.В. и К.Е.Ю., действовавших в рамках проводимого оперативного мероприятия.

После проведения проверочной закупки, в ходе которой была подтверждена полученная оперативная информация, выявлен факт передачи К.В.А. участникам оперативно-розыскного мероприятия наркотического средства - амфетамина массой 0, 247 грамма, появилось обоснованное подозрение, что к сбыту наркотических средств К.В.А. причастен Чистяков М.В.

При наличии оснований, предусмотренных п.1 ч.2 ст.7 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности", с целью фиксации преступной деятельности Чистякова М.В., связанной с продажей наркотических средств, 11 ноября 2008 года сотрудниками наркоконтроля с привлечением К.В.А., выступавшего в качестве покупателя, проведена проверочная закупка в отношении Чистякова М.В., в процессе осуществления которой была установлена его причастность к сбыту наркотического средства - амфетамина массой 0, 259 грамма.

Таким образом, в результате проведенного оперативно-розыскного мероприятия было выявлено преступление, получены достаточные данные для возбуждения уголовного дела и пресечения дальнейшей преступной деятельности Чистякова М.В.

В соответствии со стст.2 и 5 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности", задачами такой деятельности является, в частности, выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших. Для решения этих задач соответствующие правоохранительные органы наделены полномочиями по проведению оперативно-розыскных мероприятий, к числу которых относится проверочная закупка.

Необходимыми условиями законности проведения проверочной закупки наркотических средств являются соблюдение оснований для проведения оперативно- розыскных мероприятий, предусмотренных ст.7 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности", и выполнение требований ч.7 ст.8 указанного закона, в соответствии с которым проверочная закупка веществ, свободная реализация которых запрещена, проводится на основании постановления, утвержденного руководителем органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность.

Однако вопреки требованиям вышеуказанного Федерального закона, предъявляемым к задачам оперативно-розыскной деятельности и основаниям проведения оперативно-розыскных мероприятий, после того, как сотрудники наркоконтроля выявили факт сбыта Чистяковым М.В. наркотического средства, содержащий все признаки преступления и располагали достаточными данными для решения вопроса о возбуждении уголовного дела, они не только не пресекли преступную деятельность Чистякова М.В. и не приняли предусмотренные законом меры по его задержанию и привлечению к уголовной ответственности, но и вновь 12 ноября, 15 ноября, 21 ноября и 28 ноября 2008 года провели однотипные оперативно-розыскные мероприятия "проверочная закупка" в отношении уже известного лица с участием того же покупателя.

Дальнейшее продолжение оперативно-розыскных мероприятий не вызывалось необходимостью и каких-либо новых результатов, кроме повторного документирования преступной деятельности Чистякова М.В., не имело, что не свидетельствует о выполнении лицами, уполномоченными осуществлять оперативно-розыскную деятельность, возложенных на них задач по предупреждению и пресечению преступлений, и ставит под сомнение допустимость результатов последующих проверочных закупок, как доказательств виновности осужденного.

Иные цели, изложенные в постановлениях о проведении "проверочных закупок" с привлечением того же лица в отношении Чистякова М.В., а именно: установление механизма сбыта, мест хранения и источника поступления наркотиков, Президиум находит неубедительными, поскольку действия оперативных сотрудников в рамках данного оперативного мероприятия - проверочной закупки наркотического вещества у конкретного лица - не могут быть признаны, как позволяющие эти цели реализовать.

Согласно требованиям ст.75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением закона, являются недопустимыми, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, предусмотренных ст.73 УПК РФ.

При таких обстоятельствах Президиум считает, что факты покушения на сбыт Чистяковым М.В. наркотических средств в крупном размере 12 ноября, 15 ноября, 21 ноября и 28 ноября 2008 года не подтверждены допустимыми доказательствами.

В соответствии со ст.381 УПК РФ обоснование приговора недопустимыми доказательствами является основанием для его отмены или изменения.

Поскольку осуждение Чистякова М.В. за события, имевшие место 21 ноября и 28 ноября 2008 года, квалифицированные судом как два самостоятельных преступления, предусмотренные ч.3 ст.30, п."б" ч.2 ст.228.1 УК РФ, основано на недопустимых доказательствах, судебные решения в части их совершения осужденным подлежат отмене с прекращением производства по делу на основании п.2 ч.1 ст.24 УПК РФ за отсутствием в деянии состава преступления с признанием за Чистяковым М.В. в этой части права на реабилитацию.

Ввиду несоответствия положениям ст.75 УПК РФ также подлежат исключению из его осуждения за совершение единого продолжаемого преступления, предусмотренного ч.3 ст.30, п."б" ч.2 ст.228.1 УК РФ, эпизоды сбыта наркотического средства в крупном размере 12 ноября и 15 ноября 2008 года.

В связи с уменьшением объема обвинения назначенное осужденному наказание как по ч.3 ст.30, п."б" ч.2 ст.228.1 УК РФ (эпизод покушения на незаконный сбыт наркотического средства - амфетамина в крупном размере массой 0, 259 грамма от 11 ноября 2008 года), так и по совокупности преступлений и приговоров, подлежит смягчению с учетом всех установленных по делу обстоятельств.

Оснований для применения к осужденному положений стст.64 и 73 УК РФ судом первой инстанции не установлено, не имеется таких оснований и у суда надзорной инстанции.

Принимая во внимание юридическую оценку действий осужденного и изменения, внесенные Федеральным законом от 7 декабря 2011 года N 420-ФЗ, Президиум полагает необходимым применить положения ч.2 ст.69 УК РФ при назначении наказания по совокупности преступлений. Вместе с тем, оснований для назначения осужденному наказания путем поглощения менее строгого наказания более строгим Президиум не находит.

Учитывая фактические обстоятельства совершенных преступлений, степень их общественной опасности, наличие отягчающего наказание обстоятельства - рецидива преступлений, оснований для изменения категории преступлений в соответствии с ч.6 ст.15 УК РФ не имеется.

Новый уголовный закон (Федеральный Закон в редакции от 01.03.2012 г. N 18-ФЗ), не улучшает положение осужденного и не смягчает наказание, поэтому не применяется в качестве закона, имеющего обратную силу.

С учетом изложенного и руководствуясь пп.2,3 ч.1 ст.379, ст.381, п.1 ст.382, п.1 ч.2 ст.409 УПК РФ, Президиум

ПОСТАНОВИЛ:

Надзорную жалобу осужденного Чистякова М.В. удовлетворить.

Приговор Петрозаводского городского суда Республики Карелия от 26 мая 2009 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Карелия от 27 июля 2009 года в отношении Чистякова М.В. в части его осуждения за совершение двух преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, п."б" ч.2 ст.228.1 УК РФ (по эпизодам от 21 ноября 2008 года и 28 ноября 2008 года), отменить и производство по делу прекратить на основании п.2 ч.1 ст.24 УПК РФ за отсутствием в его действиях состава преступления, с признанием за ним в этой части права на реабилитацию, предусмотренного п.4 ч.2 ст.133 УПК РФ.

Эти же судебные решения в отношении Чистякова М.В. изменить:

-исключить указание об осуждении за покушение на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере, совершенное 12 ноября 2008 года и 15 ноября 2008 года.

-снизить наказание, назначенное по ч.3 ст.30, п."б" ч.2 ст.228.1 УК РФ (эпизод покушения на незаконный сбыт наркотического средства - амфетамина в крупном размере массой 0, 259 грамма от 11 ноября 2008 года), до 5 лет 6 месяцев лишения свободы, со штрафом в размере 10 000 рублей.

На основании ч.2 ст.69 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07 декабря 2011 года N 420-ФЗ) по совокупности преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, п."б" ч.2 ст.228.1 УК РФ (эпизод покушения на незаконный сбыт наркотического средства - амфетамина в крупном размере массой 0, 247 грамма от 23 октября 2008 года) и ч.3 ст.30, п. "б" ч.2 ст.228.1 УК РФ (эпизод покушения на незаконный сбыт наркотического средства - амфетамина в крупном размере массой 0, 259 грамма от 11 ноября 2008 года), путем частичного сложения назначенных наказаний, определить 7 лет 6 месяцев лишения свободы, со штрафом в размере 15 000 рублей.

В соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору Лоухского районного суда Республики Карелия от 12 марта 2004 года, окончательно назначить 8 лет 9 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, со штрафом в размере 15 000 рублей.

В остальной части судебные решения в отношении Чистякова М.В. оставить без изменения.

...