Постановление Президиума Верховного Суда Республики Карелия от 21 августа 2013 г.

Постановление Президиума Верховного Суда Республики Карелия от 21 августа 2013 г.
(Извлечение)

Президиум Верховного Суда Республики Карелия в составе:

председательствующего - Таратунина Б.К.,

членов президиума - Кабанен Н.И., Рочевой Е.С., Галашевой И.Н., Савастьянова Г.С.,

при секретаре Кустовой Е.С.,

рассмотрел материалы уголовного дела по надзорной жалобе осужденного Котовича И.А. на приговор Кондопожского городского суда Республики Карелия от 11 ноября 2009 года.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда Республики Карелия Крыловой Э.Н., изложившей обстоятельства дела, мотивы надзорной жалобы и постановления о возбуждении надзорного производства судьи Верховного Суда Российской Федерации Галиуллина З.Ф., выступление заместителя прокурора Республики Карелия Шевченко Ю.В., поддержавшего основания возбуждения надзорного производства и полагавшего необходимым исключить из приговора указание об осуждении Котовича И.А. за покушение на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере 30 апреля 2009 года, смягчить назначенное осужденному наказание, Президиум

УСТАНОВИЛ:

По приговору Кондопожского городского суда Республики Карелия от 11 ноября 2009 года

Котович И. А., .

года рождения, уроженец ., ранее судимый:

- .

.,

осужден за совершение преступления, предусмотренного ч.3 ст.30,

п."б" ч.2 ст.228.1 УК РФ (по эпизодам от 24 и 28 апреля 2009 года), к 5 годам 3 месяцам лишения свободы без штрафа, ч.3 ст.30, п. "б" ч.2 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду от 30 апреля 2009 года) к 5 годам лишения свободы.

В соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний назначено 5 лет 6 месяцев лишения свободы, без штрафа.

В соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности приговоров путём частичного присоединения к вновь назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору от 22 декабря 2008 года окончательно определено 6 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, без штрафа.

Срок наказания исчислен с 11 ноября 2009 года, зачтено в срок отбывания наказания время задержания в порядке ст.ст.91, 92 УПК РФ с 16 июля 2009 года по 17 июля 2009 года и время содержания под стражей с 17 июля 2009 года по 11 ноября 2009 года по настоящему уголовному делу, а также время задержания в порядке ст.ст.91, 92 УПК РФ с 23 сентября 2008 года по 25 сентября 2008 года в соответствии с приговором Кондопожского городского суда Республики Карелия от 22 декабря 2008 года.

Определена судьба вещественных доказательств по делу.

В кассационном порядке приговор не обжаловался.

Постановлением Сегежского городского суда Республики Карелия от 25 мая 2011 года приговоры в отношении Котовича И.А. приведены в соответствие с действующим законодательством, по приговору от 22 декабря 2008 года смягчено наказание по ч.3 ст.30, п. "а" ч.3 ст.158 УК РФ с 2 лет лишения свободы до 1 года 10 месяцев лишения свободы, по приговору от 11 ноября 2009 года наказание, назначенное по совокупности приговоров на основании ст.70 УК РФ, снижено до 5 лет 10 месяцев лишения свободы.

Постановлением Сегежского городского суда Республики Карелия от 19 января 2012 года приговор в отношении Котовича И.А. приведен в соответствие с изменениями, внесенными в Уголовный кодекс РФ Федеральным законом от 07 декабря 2012 года N420-ФЗ: наказание по совокупности преступлений назначено на основании ч.2 ст.69 УК РФ, и смягчено до 5 лет 5 месяцев лишения свободы, по совокупности приговоров по ст.70 УК РФ - до 5 лет 9 месяцев лишения свободы.

На основании постановления Сегежского городского суда Республики Карелия от 20 июня 2013 года осужденный Котович И.А. освобожден 28 июня 2013 года от отбывания наказания условно-досрочно на 01 год 10 месяцев 26 дней.

Котович И.А. признан виновным:

- в покушении на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере - смеси, содержащей в своём составе героин, массой не менее 0,705 грамма 24 апреля 2009 года, а также наркотического средства - смеси, содержащей в своём составе героин, массой не менее 0,369 грамма 28 апреля 2009 года;

- в покушении на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере - смеси, содержащей в своём составе героин, массой не менее 0,805 грамма ..

Преступления совершены на территории ( ... ) Республики Карелия при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В надзорной жалобе осужденный Котович И.А. оспаривает судебное решение как незаконное и несправедливое.

Полагает, что его действия по эпизодам от 28 и 30 апреля 2009 года были спровоцированы сотрудниками правоохранительными органов, поскольку после выявления в ходе осуществления оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" факта совершения им 24 апреля 2009 года покушения на незаконный сбыт наркотического средства, его действия должны были быть пресечены.

Просит изменить приговор в части осуждения его по эпизодам от 28 и 30 апреля 2009 год и назначенного наказания.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы надзорной жалобы Котовича И.А., президиум находит приговор Кондопожского городского суда Республики Карелия от 11 ноября 2009 года подлежащим изменению по следующим основаниям.

В обоснование своего вывода о виновности Котовича И.А. в совершении двух преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, п. "б" ч.2 ст.228.1 УК РФ, суд в приговоре сослался на показания свидетелей, заключения экспертов, протоколы следственных действий и иные документы, в том числе на доказательства, полученные в результате проведения 24, 28 и 30 апреля 2009 года оперативно-розыскных мероприятий.

Между тем суд не учел положения уголовно-процессуального закона, регламентирующие необходимость обоснования приговора допустимыми доказательствами, что повлияло на правильность принятого решения.

По смыслу ст. 75, 89 УПК РФ, ст. 7 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности", результаты ОРД могут быть положены в основу приговора, если они получены в соответствии с требованиями закона и свидетельствуют о наличии у виновного умысла, направленного на совершение преступления и сформировавшегося независимо от деятельности сотрудников оперативных подразделений, а также о проведении лицом всех подготовительных действий, необходимых для совершения противоправного деяния. При этом, согласно ст. 2 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности", задачами такой деятельности являются, в частности, выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших.

По настоящему делу эти требования закона не соблюдены.

Из приговора усматривается, что при наличии оснований, предусмотренных п. 1 ч. 2 ст. 7 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности" в связи с наличием оперативной информации о том, Котович И.А. занимается незаконным сбытом наркотических средств, . была проведена проверочная закупка, в ходе которой была достоверно установлена причастность Котовича И.А. к незаконному обороту наркотических средств, выявлен и задокументирован факт передачи Котовичем И.А. С.А.И., который являлся участником оперативно-розыскного мероприятия, наркотического средства в крупном размере - смеси, содержащей в своём составе героин, массой не менее 0, 705 грамма.

Таким образом, в результате проведенных оперативно-розыскных мероприятий было выявлено преступление, получены достаточные данные для возбуждения уголовного дела и пресечения дальнейшей преступной деятельности Котовича И.А.

При достижении цели оперативно-розыскного мероприятия, дальнейшая оперативно-розыскная деятельность допустима лишь при условии ее соответствия задачам, перечисленным в ст.2 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности", к числу которых относится выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших.

Однако вопреки задачам оперативно-розыскной деятельности, после того как 24 апреля 2009 года сотрудники наркоконтроля уже выявили инкриминируемое Котовичу И.А. деяние, они не пресекли его действия, имея такую возможность, а вновь 28 и 30 апреля 2009 года с помощью С.А.И., выступавшего в качестве покупателя, провели однотипное оперативно-розыскное мероприятие "проверочная закупка" в отношении уже известного им лица Котовича И.А.

При этом действия оперативных сотрудников, связанные с проведением оперативно-розыскного мероприятия 28 и 30 апреля 2009 года в отношении Котовича И.А., не вызывались необходимостью и каких-либо новых результатов, кроме повторного документирования факта передачи Котовичем И.А. С.А.И. наркотического средства - смеси, содержащей в своём составе героин, не имели.

Данные действия сотрудников . не отвечают требованиям закона, поскольку не были направлены на пресечение преступной деятельности Котовича И.А., а создали условия для его дальнейшей преступной деятельности, связанной с незаконным оборотом наркотических средств.

Согласно ст.75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением закона, являются недопустимыми, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, перечисленных в ст.73 УПК РФ.

При таких обстоятельствах из осуждения Котовича И.А. подлежат исключению два эпизода незаконного оборота наркотических средств, имевшие место 28 и 30 апреля 2009 года.

Вносимые в приговор изменения, являются основанием для смягчения наказания осужденному.

Из приговора и последующих судебных решений подлежит исключению указание суда на назначение Котовичу И.А. наказания по совокупности преступлений в соответствии с ч.2 ст.69 УК РФ.

Новый уголовный закон (Федеральный закон в редакции от 01 марта 2012 года N18-ФЗ), не улучшает положение осужденного и не смягчает наказание, поэтому не применяется в качестве закона, имеющего обратную силу.

С учетом изложенного и руководствуясь п. 2 ч. 1 ст. 379, ст. 381, 407-409 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

Надзорную жалобу осужденного Котовича И.А. удовлетворить.

Приговор Кондопожского городского суда Республики Карелия от 11 ноября 2009 года в отношении Котовича И. А. в части его осуждения за совершение преступления, предусмотренного ч.3 ст.30, п."б" ч.2 ст.228.1 УК РФ (по эпизоду от 30 апреля 2009 года), отменить и производство по делу прекратить на основании п.2 ч.1 ст.24 УПК РФ за отсутствием в его действиях состава преступления, с признанием за ним в этой части права на реабилитацию, предусмотренного п.4 ч.2 ст.133 УПК РФ.

Этот же приговор в отношении Котовича И.А. изменить:

- исключить из осуждения Котовича И.А. по ч.3 ст.30, п."б" ч.2 ст.228.1 УК РФ (ред. Федерального закона от 27 июля 2009 года N215-ФЗ) эпизод от 28 апреля 2009 года - покушение на незаконный сбыт наркотического средства, смеси, содержащей в своём составе героин не менее 0, 705 грамма, и смягчить наказание до 5 лет лишения свободы;

- исключить указание на назначение наказания по совокупности преступлений на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ.

В соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору Кондопожского городского суда Республики Карелия от 22 декабря 2008 года, окончательно назначить 5 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части судебное решение в отношении Котовича И.А. оставить без изменения.

Председательствующий: .

.

.

.