Постановление Президиума Верховного Суда Республики Карелия от 21 августа 2013 г.

Постановление Президиума Верховного Суда Республики Карелия от 21 августа 2013 г.
(Извлечение)

Президиум Верховного Суда Республики Карелия в составе:

председательствующего - Шмотиковой С.А.,

членов президиума - Кабанен Н.И., Рочевой Е.С., Галашевой И.Н., Савастьянова Г.С.,

при секретаре Кустовой Е.С.

рассмотрел материалы дела по надзорной жалобе осужденного Кошмара А.А. на приговор Сортавальского городского суда Республики Карелия от 30 мая 2012 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Карелия от 17 сентября 2012 года.

Заслушав доклад судьи Верховного суда Республики Карелия Крыловой Э.Н., изложившей обстоятельства дела, мотивы надзорной жалобы и постановления о возбуждении надзорного производства судьи Верховного Суда Российской Федерации Ботина А.Г., выступления осужденного Кошмара А.А. посредством видеоконференц-связи, в его защиту адвоката Ямчитского М.А., осужденную Андросенкову Е.А. посредством видеоконференц-связи, поддержавших жалобу, мнение заместителя прокурора Республики Карелия Шевченко Ю.В., полагавшего судебные решения изменить, Президиум

УСТАНОВИЛ:

По приговору Сортавальского городского суда Республики Карелия от 30 мая 2012 года

Кошмара А.А. . года рождения, уроженец ., ранее судимый .

.

.,

осужден за совершение преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30 - п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (2 эпизода), к 5 годам 3 месяцам лишения свободы без штрафа и ограничения свободы за каждое, по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, назначено 6 лет лишения свободы.

На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору от 13 ноября 2007 года, назначено 6 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания исчислен с 30 мая 2012 года, зачтено в срок отбывания наказания время содержания его под стражей с 13 по 16 сентября 2011 года включительно.

Андросенкова Е. А., . года рождения, уроженка ., ранее судимая .

.

.

.

.,

осуждена за совершение двух преступлений, предусмотренных ч.5 ст.33, ч.1 ст.228 УК РФ, к 1 году 3 месяцам лишения свободы за каждое.

На основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний к 1 году 6 месяцам лишения свободы.

В соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием, назначенным по приговору суда от 12 сентября 2011 года, окончательно назначено 5 лет 9 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок отбывания наказания исчислен с 30 мая 2012 года, зачтено в срок отбывания наказания время содержания её под стражей с 12 сентября 2011 года по 29 мая 2012 года включительно.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Карелия от 17 сентября 2012 года приговор в отношении Кошмара А.А. и Андросенковой Е.А. изменен: из вводной части приговора исключено указание на судимость Кошмара А.А. по приговору Сортавальского городского суда Республики Карелия от ..

Действия Андросенковой Е.А. переквалифицированы с ч.5 ст.33, ч.1 ст.228, ч.5 ст.33, ч.1 ст.228 УК РФ на ч.3 ст.30, ч.5 ст.33, ч.1 ст.228 и ч.3 ст.30, ч.5 ст.33, ч.1 ст.228 УК РФ, наказание, назначенное за каждое из этих преступлений, смягчено до 1 года 1 месяца лишения свободы.

Наказание по ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений смягчено до 1 года 3 месяцев лишения свободы, по ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений - до 5 лет 3 месяцев лишения.

В остальной части приговор оставлен без изменения.

Постановлением суда надзорной инстанции Верховного Суда Республики Карелия от 15 мая 2013 года приговор Сортавальского городского суда Республики Карелия от 12 сентября 2011 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Карелия от 08 декабря 2011 года в отношении Андросенковой Е.А. в части её осуждения за совершение преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, п.п. "а", "б" ч.2 ст.228.1 УК РФ (по эпизоду от 05 августа 2010 года) и ч.3 ст.30, п. "а" ч.2 ст.228.1 УК РФ (по эпизоду от 08 августа 2010 года), отменены, и производство по делу прекращено на основании п.2 ч.1 ст.24 УПК РФ за отсутствием в её действиях состава преступления, с признанием за ней в этой части права на реабилитацию, предусмотренного п.4 ч.2 ст.133 УПК РФ.

Эти же судебные решения в отношении Андросенковой Е.А. изменены: на основании ч.2 ст.69 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07 декабря 2011 года N 420-ФЗ) по совокупности преступлений определено 4 года 6 месяцев лишения свободы.

В остальной части судебные решения в отношении Андросенковой Е.А. оставлены без изменения.

Кошмар А.А. признан виновным:

- в покушении на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере - героина массой 0, 545 грамма 30 августа 2011 года, массой 1, 519 грамма 31 августа 2011 года гражданину под псевдонимом "Карл", участвовавшему в оперативно-розыскном мероприятии "проверочная закупка";

- в покушении на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере - героина массой 0, 992 грамма 12 сентября 2011 года гражданину под псевдонимом "Ганс", участвовавшему в оперативно-розыскном мероприятии "проверочная закупка";

- в незаконном хранении без цели сбыта до 13 сентября 2011 года наркотического средства в особо крупном размере - героина массой 22, 580 грамма.

Андросенкова Е.А., с учетом изменений, внесённых в приговор, признана виновной:

- в пособничестве покушению на незаконное приобретение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере - героина массой 0, 545 грамма 30 августа 2011 года, массой 1, 519 грамма 31 августа 2011 года гражданину под псевдонимом "Карл", участвовавшему в оперативно-розыскном мероприятии "проверочная закупка".

Преступления совершены в ( ... ) Республики Карелия при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В надзорной жалобе осужденный Кошмар А.А. выражает несогласие с приговором Сортавальского городского суда Республики Карелия от 30 мая 2012 года, оспаривая его обоснованность.

Указывает, что выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела и не подтверждаются доказательствами, исследованными в судебном заседании, в основу выводов суда о его виновности положены недопустимые доказательства.

Ссылается на то, что сотрудники правоохранительных органов спровоцировали его на совершение преступлений и, установив его причастность к незаконному обороту наркотиков, не пресекли преступной деятельности, а также то, что приговор подлежит изменению в связи с принятием постановления правительства Российской Федерации от 01 октября 2012 года N1002.

Кроме того, считает, что наказание по совокупности приговоров ему назначено необоснованно, поскольку на момент постановления приговора от 30 мая 2012 года наказание, назначенное по приговору от 13 ноября 2007 года, им было отбыто.

Проверив материалы уголовного дела с учётом положений ч.ч. 1, 2 ст.410 УПК РФ, обсудив доводы надзорной жалобы Кошмара А.А., Президиум находит приведенные в ней доводы обоснованными, считает необходимым внести изменения в судебные решения.

В обоснование своего вывода о виновности Кошмара А.А. и Андросенковой Е.А. в совершении преступлений в сфере незаконного оборота наркотических средств, суд в приговоре сослался на признательные показания самих осужденных, показания свидетелей, заключения экспертов, протоколы следственных действий и иные доказательства, полученные в результате проверочных закупок, проведенных 30 и 31 августа 2011 года, 12 сентября 2011 года.

Между тем, суд не учел положения уголовно-процессуального закона, регламентирующие необходимость обоснования приговора допустимыми доказательствами, что повлияло на правильность принятого решения.

По смыслу ст. 75, 89 УПК РФ, ст. 7 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности", результаты ОРМ могут быть положены в основу приговора, если они получены в соответствии с требованиями закона и свидетельствуют о наличии у виновного умысла, направленного на совершение преступления и сформировавшегося независимо от деятельности сотрудников оперативных подразделений, а также о проведении лицом всех подготовительных действий, необходимых для совершения противоправного деяния. При этом согласно ст. 2 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности", задачами такой деятельности являются, в частности, выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших.

По настоящему делу эти требования закона не соблюдены.

При наличии оснований, предусмотренных п. 1 ч. 2 ст. 7 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности", 30 августа 2011 года была проведена проверочная закупка в отношении лица по имени "Катя", в ходе которой была установлена причастность Кошмара А.А. и Андросенковой Е.А. к незаконному обороту наркотических средств.

При подтверждении вышеуказанной информации, то есть при достижении цели оперативно-розыскных мероприятий, дальнейшая оперативно-розыскная деятельность допустима лишь при условии ее соответствия задачам, перечисленным в ст. 2 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности".

Однако, вопреки задачам оперативно-розыскной деятельности, после того, как 30 августа 2011 года сотрудники . на транспорте уже выявили инкриминируемое Кошмару А.А. и Андросенковой Е.А. деяние, они не пресекли их действия, имея такую возможность, а вновь 31 августа 2011 года и 12 сентября 2011 года, с помощью "Карла" и "Ганса", выступавших в качестве покупателей при проведении проверочных закупок, провели проверочные закупки.

Данные действия сотрудников . не отвечают требованиям закона, поскольку не были направлены на пресечение преступной деятельности Кошмара А.А. и Андросенковой Е.А. и создали условия для их дальнейшей преступной деятельности, связанной с незаконным оборотом наркотических средств.

Согласно ст. 75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением закона, являются недопустимыми, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, перечисленных в ст. 73 УПК РФ.

При таких обстоятельствах из осуждения Кошмара А.А. подлежат исключению эпизоды незаконного оборота наркотических средств, имевших место 31 августа, 12 сентября 2011 года, из осуждения Андросенковой Е.А. - эпизод от 31 августа 2011 года.

Вносимые в приговор изменения, являются основанием для смягчения наказания осужденным.

Новый уголовный закон (Федеральный Закон в редакции от 01.03.2012 г. N 18-ФЗ), не улучшает положение осужденных и не смягчает наказание, поэтому не применяется в качестве закона, имеющего обратную силу.

Доводы жалобы осужденного Кошмара А.А. о незаконности назначенного наказания в соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности приговоров являются несостоятельными, поскольку Кошмар А.А. совершил тяжкое и особо тяжкое преступление в течение оставшейся неотбытой части наказания по приговору от 13 ноября 2007 года, то суд обоснованно назначил ему окончательное наказание в соответствии со ст.70 УК РФ, при этом применил принцип частичного сложения наказаний, а не полного, как это допускает закон.

С учетом изложенного и руководствуясь п. 2 ч. 1 ст. 379, ст. 381, 407-409 УПК РФ, Президиум

ПОСТАНОВИЛ:

Надзорную жалобу осужденного Кошмара А.А. удовлетворить частично.

Приговор Сортавальского городского суда Республики Карелия от 30 мая 2012 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Карелия от 17 сентября 2012 года в отношении Кошмара А.А. в части его осуждения за совершение преступления, предусмотренного ч.3 ст.30, п. "б" ч.2 ст.228.1 УК РФ (эпизод от 12 сентября 2011 года) - отменить, уголовное дело в этой части прекратить за отсутствием в деянии состава преступления на основании п.2 ч.1 ст.24 УПК РФ, с признанием за ним в этой части права на реабилитацию, предусмотренного п.4 ч.2 ст.133 УПК РФ.

Эти же судебные решения в отношении Кошмара А.А. изменить:

- исключить из осуждения по ч. 3 ст.30, п. "б" ч.2 ст.228.1 УК РФ (эпизод от 31 августа 2011 года) и смягчить наказание до 5 лет лишения свободы;

- на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30 - п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (эпизод от 30 августа 2011 года), ч.2 ст.228 УК РФ, путем частичного сложения наказаний назначить 5 лет 6 месяцев лишения свободы.

В соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору Сортавальского городского суда Республики Карелия от 13 ноября 2007 года, окончательно назначить 6 лет лишения свободы.

Тот же приговор и кассационное определение в отношении Андросенковой Е. А. в части её осуждения за совершение преступления, предусмотренного ч.3 ст.30, ч.5 ст.33, ч.1 ст.228 УК РФ (эпизод от 31 августа 2011 года) - отменить, уголовное дело в этой части прекратить за отсутствием в деянии состава преступления на основании п.2 ч.1 ст.24 УПК РФ, с признанием за ней в этой части права на реабилитацию, предусмотренного п.4 ч.2 ст.133 УПК РФ.

Эти же судебные решения в отношении Андросенковой Е.П. изменить:

- исключить указание на назначение наказания по совокупности преступлений на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ.

В соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, назначенных по настоящему приговору и по приговору Сортавальского городского суда Республики Карелия от 12 сентября 2011 года, окончательно назначить 5 лет лишения свободы.

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий .

.

.

.