Постановление Президиума Верховного Суда Республики Карелия от 21 августа 2013 г.

Постановление Президиума Верховного Суда Республики Карелия от 21 августа 2013 г.
(Извлечение)

Президиум Верховного Суда Республики Карелия в составе:

председательствующего - Таратунина Б.К.,

членов президиума - Кабанен Н.И., Шмотиковой С.А., Рочевой Е.С., Галашевой И.Н.,

Савастьянова Г.С.,

при секретаре Кустовой Е.С.,

рассмотрел материалы уголовного дела по надзорной жалобе Гребеника Н.В. на приговор Петрозаводского городского суда Республики Карелия от 07 декабря 2010 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Карелия от 17 февраля 2011 года.

Заслушав доклад судьи Верховного суда Республики Карелия Крыловой Э.Н., изложившей обстоятельства дела, мотивы надзорной жалобы и постановления о возбуждении надзорного производства, выступления осужденного Гребеника Н.В. посредством видеоконференц-связи, и в его защиту адвоката Друзьковой В.В., поддержавших жалобу, мнение заместителя прокурора Республики Карелия Шевченко Ю.В., полагавшего, что подлежит исключению осуждение Гребеника Н.В. по преступлениям, совершенным 1 и 29 июня 2010 года, Президиум

УСТАНОВИЛ:

По приговору Петрозаводского городского суда Республики Карелия от 07 декабря 2010 года

Гребеник Н. В., . года рождения, уроженец ., ранее не судимый,

осужден по ч.3 ст.30, п. "б" ч.2 ст.228.1 УК РФ с применением ст.64 УК РФ к 3 годам лишения свободы без штрафа и ограничения свободы, ч.1 ст.30, п. "г" ч.3 ст.228.1 УК РФ к 4 годам лишения свободы без штрафа и без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний к 4 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, без штрафа и без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью.

Срок отбытия наказания исчислен с 07 декабря 2010 года. Зачтено в срок отбывания наказания время содержания под стражей с 29 июня 2010 года по 30 июня 2010 года.

Разрешена судьба вещественных доказательств по делу.

Отменен арест денежных средств в сумме 25000 рублей, принадлежащих Гребенику Н.В.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Карелия от 17 февраля 2011 года приговор в отношении Гребеника Н.В. оставлен без изменения.

Постановлением Петрозаводского городского суда от 07 августа 2012 года приговор в отношении Гребеника Н.В. пересмотрен в порядке ст.397 УПК РФ в связи с изменениями, внесенными в Уголовный кодекс РФ Федеральным законом N 420-ФЗ от 07 декабря 2011 года: наказание по совокупности преступлений назначено на основании ч.2 ст.69 УК РФ (в редакции закона от 07 декабря 2011 года) в виде 4 лет 5 месяцев лишения свободы.

Гребеник Н.В. признан виновным:

- в покушении на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере: 24 мая 2010 года, 26 мая 2010 года, 28 мая 2010 года и 01 июня 2010 года - метамфетамина, массами 0, 828 грамма, 0, 768 грамма, 0, 581 грамма и 1, 035 грамма соответственно;

- в приготовлении к незаконному сбыту наркотического средства в особо крупном размере - метамфетамина, общей массой 46, 303 грамма, совершенном ХХ.ХХ.ХХ.

Преступления совершены в ( ... ), при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В надзорной жалобе осужденный Гребеник Н.В. выражает несогласие с состоявшимися судебными решениями, считает, что вывод суда об отсутствии провокации со стороны сотрудников правоохранительных органов противоречит материалам уголовного дела.

Ссылаясь на Федеральный закон "Об оперативно-розыскной деятельности", указывает, что цели оперативно-розыскных мероприятий были достигнуты после проведения проверочных закупок 28 мая и 01 июня 2010 года. Однако сотрудники правоохранительных органов в нарушение требований закона провели в отношении него проверочную закупку 29 июня 2010 года, которая не вызывалась необходимостью и каких-либо новых результатов, кроме увеличения объема обвинения, не имела. Считает проверочную закупку 29 июня 2010 года провокацией.

Просит изменить приговор по указанным основаниям.

Проверив материалы уголовного дела, изучив доводы надзорной жалобы Гребеника Н.В., Президиум находит приговор Петрозаводского городского суда Республики Карелия от 07 декабря 2010 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Карелия от 17 февраля 2011 года подлежащими изменению по следующим основаниям.

В обоснование своего вывода о виновности Гребеника Н.В. в покушении на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере и в приготовлении к незаконному сбыту наркотического средства в особо крупном размере, суд в приговоре сослался на признательные показания осужденного, показания свидетелей, заключения экспертов, протоколы следственных действий и иные документы, в том числе на доказательства, полученные в результате оперативно-розыскных мероприятий - проверочных закупок, проведенных 24 мая, 26 мая, 28 мая, 01 июня и 29 июня 2010 года.

Между тем суд не учел положения уголовно-процессуального закона, регламентирующие необходимость обоснования приговора допустимыми доказательствами, что повлияло на правильность принятого решения.

По смыслу ст. 75, 89 УПК РФ, ст. 7 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности", результаты ОРМ могут быть положены в основу приговора, если они получены в соответствии с требованиями закона и свидетельствуют о наличии у виновного умысла, направленного на совершение преступления и сформировавшегося независимо от деятельности сотрудников оперативных подразделений, а также о проведении лицом всех подготовительных действий, необходимых для совершения противоправного деяния. При этом согласно ст. 2 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности", задачами такой деятельности является, в частности, выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших.

По настоящему делу эти требования закона не соблюдены.

Из материалов уголовного дела усматривается, что при наличии оснований, предусмотренных п.1 ч.2 ст.7 ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности" в связи с наличием оперативной информации о том, что М.Е.В. совместно с неустановленными лицами занимается незаконным сбытом наркотических средств 24 и 26 мая 2010 года были проведены оперативно-розыскные мероприятия "проверочные закупки", в ходе которых была установлена причастность М.Е.В. к незаконному обороту наркотических средств. Впоследствии, в ходе допроса в качестве подозреваемого 27 мая 2010 года М.Е.В. пояснил, что наркотическое средство - метамфетамин 24 и 26 мая 2010 года он приобретал у своего знакомого по имени " Н.".

При наличии оснований, предусмотренных п.1 ч.2 ст.7 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности", сотрудниками . 28 мая 2010 года была проведена проверочная закупка в отношении неустановленного лица по имени " Н.".

В ходе проверочной закупки была подтверждена полученная оперативная информация, выявлен и задокументирован факт передачи " Н." М.Е.В., который являлся участником оперативно-розыскного мероприятия, наркотического средства - метамфетамина, массой 0, 581 грамма, установлена личность " Н." - Гребеник Н.В.

Таким образом, в результате проведенных оперативно-розыскных мероприятий было выявлено преступление, получены достаточные данные для возбуждения уголовного дела и пресечения дальнейшей преступной деятельности Гребеника Н.В.

При достижении цели оперативно-розыскного мероприятия, дальнейшая оперативно-розыскная деятельность допустима лишь при условии ее соответствия задачам, перечисленным в ст.2 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности", к числу которых относится выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших.

Однако, вопреки задачам оперативно-розыскной деятельности, после того, как 28 мая 2010 года сотрудники . уже выявили инкриминируемое Гребенику Н.В. деяние, они не пресекли его действия, имея такую возможность, а вновь 01 и 29 июня 2010 года, с помощью М.Е.В., выступавшего в качестве покупателя при проведении проверочной закупки, провели проверочные закупки.

Данные действия сотрудников . не отвечают требованиям закона, поскольку не были направлены на пресечение преступной деятельности Гребеника Н.В. и создали условия для его дальнейшей преступной деятельности, связанной с незаконным оборотом наркотических средств.

Согласно ст. 75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением закона, являются недопустимыми, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, перечисленных в ст. 73 УПК РФ.

При таких обстоятельствах из осуждения Гребеника Н.В. подлежат исключению эпизоды незаконного оборота наркотических средств, имевшие место 1 и 29 июня 2010 года. Вносимые в приговор изменения являются основанием для смягчения Гребенику Н.В. наказания.

Новый уголовный закон (Федеральный Закон в редакции от 01.03.2012 г. N 18-ФЗ), не улучшает положение осужденного и не смягчает наказание, поэтому не применяется в качестве закона, имеющего обратную силу.

С учетом изложенного и руководствуясь п. 2 ч. 1 ст. 379, ст. 381, 407-409 УПК РФ, Президиум

ПОСТАНОВИЛ:

Надзорную жалобу осужденного Гребеника Н.В. удовлетворить.

Приговор Петрозаводского городского суда Республики Карелия от 07 декабря 2010 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Карелия от 17 февраля 2011 года в отношении Гребеника Н.В. изменить:

- исключить из осуждения по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (ред. Федерального закона от 27 декабря 2009 года N377-ФЗ) эпизод от 01 июня 2010 года - покушение на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере - метамфетамина массой 1, 035 грамма, и смягчить наказание с применением ст.64 УК РФ до 2 лет 09 месяцев лишения свободы без штрафа и ограничения свободы;

- исключить из осуждения по ч.1 ст.30, п. "г" ч.3 ст.228.1 УК РФ (ред. Федерального закона от 27 июля 2009 года N215-ФЗ) эпизод от 29 июня 2010 года - покушение на незаконный сбыт наркотического средства - метамфетамина массой 1, 895 грамма, и смягчить наказание до 3 лет 9 месяцев лишения свободы.

На основании ч.2 ст.69 УК РФ (в редакции Федерального закона N 420-ФЗ от 07 декабря 2011 года) по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30 - п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (эпизоды от 24, 26 и 28 мая 2010 года), ч.1 ст.30, п. "г" ч.3 ст.228.1 УК РФ путем частичного сложения наказаний назначить 4 года 3 месяца лишения свободы.

В остальной части судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий: .

.

.

.