Постановление Президиума Верховного Суда Республики Карелия от 23 октября 2013 г.

Постановление Президиума Верховного Суда Республики Карелия от 23 октября 2013 г.
(Извлечение)

Президиум Верховного Суда Республики Карелия в составе:

председательствующего: Рочевой Е.С.

членов Президиума: Кабанен Н.И., Шмотиковой С.А., Галашевой И.Н., Савастьянова Г.С.

при секретаре Юшковой Н.А.

рассмотрел дело по надзорной жалобе осужденного Бандукова А.П. на приговор Петрозаводского городского суда Республики Карелия от 23 апреля 2010 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Карелия от 28 июня 2010 года в отношении

Бандукова А.П., ,, ранее судимого:

- 27 октября 2003 года Петрозаводским городским судом по ч.1 ст.166 УК РФ к 2 годам лишения свободы, на основании ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года 6 месяцев;

- 23 августа 2005 года Петрозаводским городским судом (с учетом изменений, внесенных постановлением Президиума Верховного Суда Республики Карелия от 20 сентября 2006 года) по п."в" ч.2 ст.158 УК РФ (4 преступления) к 2 годам лишения свободы за каждое, п.п."в,г" ч.2 ст.158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, ч.3 ст.30, ч.3 ст.158 УК РФ к 2 годам лишения свободы без штрафа, ч.1 ст.158 УК РФ к 1 году лишения свободы, на основании ч.3 ст.69 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы, в соответствии со ст.70 УК РФ к 5 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа;

- 07 октября 2005 года Петрозаводским городским судом (с учетом изменений, внесенных постановлением Президиума Верховного Суда Республики Карелия от 28 января 2009 года) по ч.1 ст.159 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы, на основании ч.5 ст. 69 УК РФ к 5 годам 7 месяцам лишения свободы;

- 11 августа 2006 года Петрозаводским городским судом (с учетом изменений, внесенных постановлением Президиума Верховного Суда Республики Карелия от 25 февраля 2009 года) по п.п. "а,б" ч.2 ст.158 УК РФ (6 преступлений) к 2 годам 5 месяцам лишения свободы за каждое, п. "а" ч.2 ст.158 УК РФ к 2 годам 2 месяцам лишения свободы, ч.3 ст. 30, п.п. "а,б" ч.2 ст.158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, на основании ч.2 ст. 69 УК РФ к 3 годам 5 месяцам лишения свободы, в силу ч.5 ст. 69 УК РФ к 6 годам 6 месяцам лишения свободы. Освобожденного 31 июля 2009 года по постановлению Сегежского городского суда от 28 июля 2009 года условно-досрочно на 2 года 4 месяца 17 дней,

осужденного по ч.3 ст.30, п. "б" ч.2 ст.228.1 УК РФ к 6 годам 6 месяцам лишения свободы со штрафом в размере 20000 рублей.

На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию не отбытой части наказания по приговору Петрозаводского городского суда от 11 августа 2006 года к 8 годам лишения свободы со штрафом в размере 20000 рублей с отбыванием наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбытия наказания исчислен с 23 апреля 2010 года, зачтено в срок отбывания наказания время содержания под стражей с 11 февраля по 23 апреля 2010 года.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Карелия от 28 июня 2010 года приговор оставлен без изменения.

Постановлением Сегежского городского суда от 21 июня 2011 года приговоры в отношении Бандукова пересмотрены в порядке п.13 ст. 397 УПК РФ в связи с изменениями, внесенными в Уголовный кодекс Российской Федерации Федеральным законом N 26-ФЗ от 07 марта 2011 года, со смягчением назначенного наказания:

по приговору Петрозаводского городского суда от 23 августа 2005 года по ч.3 ст. 30, ч.3 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07 марта 2011 года N 26-ФЗ) до 1 года 11 месяцев лишения свободы без штрафа, на основании ч.3 ст. 69 УК РФ до 4 лет 5 месяцев лишения свободы без штрафа, в соответствии со ст. 70 УК РФ до 5 лет 5 месяцев лишения свободы без штрафа;

по приговору Петрозаводского городского суда от 07 октября 2005 года в соответствии с ч.5 ст. 69 УК РФ до 5 лет 6 месяцев лишения свободы;

по приговору Петрозаводского городского суда от 11 августа 2006 года на основании ч.5 ст. 69 УК РФ до 6 лет 5 месяцев лишения свободы. Постановлено считать Бандукова освобожденным 31 июля 2009 года по постановлению Сегежского городского суда Республики Карелия от 28 июля 2009 года условно-досрочно на 2 года 3 месяца 17 дней;

по приговору Петрозаводского городского суда от 23 апреля 2010 года в соответствии со ст. 70 УК РФ до 7 лет 11 месяцев лишения свободы со штрафом в размере 20000 рублей.

Постановлением Сегежского городского суда от 20 июня 2012 года приговоры пересмотрены в связи с изменениями, внесенными в Уголовный кодекс Российской Федерации Федеральными законами от 29 июня 2009 года N 141-ФЗ и от 07 декабря 2011 года N 420-ФЗ со смягчением назначенного наказания:

по приговору Петрозаводского городского суда от 23 августа 2005 года по п. "в" ч.2 ст.158 УК РФ (4 преступления) до 1 года 11 месяцев лишения свободы за каждое преступление, п.п."в,г" ч.2 ст.158 УК РФ до 1 года 11 месяцев лишения свободы, ч.3 ст. 30, ч.3 ст.158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07 марта 2011 года N 26-ФЗ) до 1 года 10 месяцев лишения свободы без штрафа, ч.1 ст.158 УК РФ до 10 месяцев лишения свободы, на основании ч.2 ст. 69 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07 декабря 2011 года N 420-ФЗ) до 4 лет 2 месяцев лишения свободы без штрафа, в соответствии со ст.70 УК РФ до 5 лет 2 месяцев лишения свободы без штрафа;

по приговору Петрозаводского городского суда от 07 октября 2005 года в соответствии с ч.5 ст. 69 УК РФ до 5 лет 4 месяцев лишения свободы;

по приговору Петрозаводского городского суда от 11 августа 2006 года на основании ч.5 ст. 69 УК РФ до 6 лет 3 месяцев лишения свободы. Постановлено считать Бандукова освобожденным 31 июля 2009 года по постановлению Сегежского городского суда от 28 июля 2009 года условно-досрочно на 2 года 1 месяц 17 дней;

по приговору Петрозаводского городского суда от 23 апреля 2010 года в соответствии со ст. 70 УК РФ до 7 лет 9 месяцев лишения свободы со штрафом в размере 20000 рублей.

В надзорной жалобе осужденный Бандуков выражает несогласие с приговором Петрозаводского городского суда от 23 апреля 2010 года и кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Карелия от 28 июня 2010 года, находя их подлежащими изменению.

Считает, что после выявления в ходе осуществления первого оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" факта совершения им покушения на незаконный сбыт наркотического средства, сотрудники правоохранительных органов вопреки требованиям Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности", не только не пресекли его преступную деятельность, но и вновь незаконно дважды провели в отношении него аналогичные оперативно-розыскные мероприятия, то есть он был спровоцирован на дальнейшую продажу наркотических средств.

Полагает, что неоднократное проведение в отношении него ОРМ не вызывалось необходимостью, поскольку его личность уже была известна сотрудникам правоохранительных органов.

Отмечает, что согласно положениям ст.6 Европейской Конвенции "О защите прав человека и основных свобод", общественные интересы в борьбе против наркоторговли не могут оправдывать использование доказательств, полученных в результате провокации органов полиции.

Кроме того, ссылается на правовую позицию, выраженную в постановлении Пленума Верховного Суда РФ N 14 от 15.06.2006 года, согласно которой, доказательства, полученные с нарушением требований Уголовно-процессуального Кодекса РФ, являются недопустимыми, не имеющими юридической силы.

Просит изменить обжалуемые судебные решения, исключить осуждение по фактам покушения на незаконный сбыт наркотических средств 30 декабря 2009 года, 11 января 2010 года, со смягчением назначенного наказания.

Также просит об изменении квалификации его действий с учетом Постановления Правительства РФ N 1002 от 01 октября 2012 года, вступившего в действие с 01 января 2013 года.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда Республики Карелия Касым Л.Я., изложившей обстоятельства дела, доводы надзорной жалобы осужденного и мотивы возбуждения надзорного производства, мнение заместителя прокурора Республики Карелия Губина С.А., полагавшего необходимым изменить судебные решения по мотивам, изложенным в постановлении о возбуждении надзорного производства, Президиум

УСТАНОВИЛ:

Приговором суда Бандуков признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, связанном с незаконной передачей "М" участвовавшей

в оперативно - розыскных мероприятиях "проверочная закупка", смеси, содержащей в своем составе наркотические средства диацетилморфин (героин в качестве доминирующего компонента), ацетилкодеин, 6-моноацетилморфин, психотропное вещество декстрометорфан и сильнодействующее вещество фенобарбитал, массами: 0,868 грамма 29 декабря 2009 года; 0, 840 грамма 30 декабря 2009 года; 0,629 грамма 11 января 2010 года. Преступление совершено в г.Петрозаводске Республики Карелия при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Выводы суда о виновности Бандукова в покушении на незаконный сбыт наркотических средств 29 декабря 2009 года основаны на исследованных в судебном заседании доказательствах: показаниях осужденного, полностью признавшего себя виновным; показаниях свидетеля под псевдонимом "М" об обстоятельствах приобретения у него наркотических средств, показаниях свидетелей Ч.Е.В., С.Е.М., С.В.В. о причинах и основаниях проведения оперативно-розыскного мероприятия в отношении Бандукова, в результате которого установлена его причастность к незаконному обороту наркотических средств; заключении судебно-химической экспертизы, других приведенных в приговоре доказательствах, полученных с соблюдением требований уголовно - процессуального закона, осужденным не оспариваются.

Правовая оценка действий осужденного по данному эпизоду соответствует фактическим обстоятельствам дела.

Вместе с тем приговор и решение суда кассационной инстанции в части осуждения Бандукова по эпизодам покушения на незаконный сбыт наркотических средств 30 декабря 2009 года и 11 января 2010 года подлежит изменению по следующим основаниям.

Располагая информацией о том, что Бандуков осуществляет на территории города Петрозаводска сбыт наркотических средств, проведя 29 декабря 2009 года в отношении неустановленного лица по имени С. (Бандукова) под наблюдением проверочную закупку и установив его причастность к незаконному сбыту наркотических средств, сотрудники криминальной милиции получили достаточные данные для возбуждения уголовного дела и пресечения его дальнейшей преступной деятельности. Однако, вопреки требованиям Федерального закона N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности" от 12 августа 1995 года, не пресекли его действия, а вновь 30 декабря 2009 года и 11 января 2010 года провели в отношении него однотипные оперативно-розыскные мероприятия проверочная закупка с участием одного и того же лица, которые не были обусловлены новыми задачами, не вызывались необходимостью и каких-либо новых результатов, кроме повторного документирования преступной деятельности, не имели.

Согласно требованиям ст.75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением закона, являются недопустимыми, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, перечисленных в ст.73 УПК РФ.

Поскольку выводы о виновности Бандукова в покушении на незаконный сбыт наркотических средств 30 декабря 2009 года и 11 января 2010 года основаны на недопустимых доказательствах, осуждение по данным эпизодам подлежит исключению из приговора со смягчением назначенного по ч.3 ст.30, п."б" ч.2 ст.228.1 УК РФ наказания в связи с уменьшением объема обвинения. Соответственно подлежит снижению и срок наказания, назначенный Бандукову по совокупности приговоров на основании ст.70 УК РФ.

Оснований для применения Постановления Правительства N1002 от 01 октября 2012 года, вступившего в силу с 01 января 2013 года, установившего новые размеры наркотических средств и психотропных веществ для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 УК РФ, вопреки доводам осужденного не имеется, так как новый уголовный закон ухудшает положение осужденного.

На основании изложенного, руководствуясь п. 2 ч.1 ст.379, ст.ст.407-410 УПК РФ, Президиум

ПОСТАНОВИЛ:

Надзорную жалобу осужденного Бандукова А.П. удовлетворить частично.

Приговор Петрозаводского городского суда от 23 апреля 2010 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Карелия от 28 июня 2010 года в отношении Бандукова А. П. изменить:

- исключить осуждение по ч.3 ст.30, п. "б" ч.2 ст.228.1 УК РФ за покушение на незаконный сбыт наркотических средств 30 декабря 2009 года, 11 января 2010 года;

- смягчить наказание, назначенное по ч.3 ст.30, п."б" ч.2 ст.228.1 УК РФ (за преступление, совершенное 29 декабря 2009 года) до 6 лет лишения свободы со штрафом в размере 15000 рублей, на основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров до 7 лет 3 месяцев лишения свободы со штрафом в размере 15000 рублей.

В остальной части судебные постановления оставить без изменения.

Председательствующий: .