Постановление Президиума Верховного Суда Республики Карелия от 30 октября 2013 г.

Постановление Президиума Верховного Суда Республики Карелия от 30 октября 2013 г.
(Извлечение)

Президиум Верховного Суда Республики Карелия в составе:

председательствующего - Рочевой Е.С.

членов Президиума - Кабанен Н.И., Касым Л.Я., Галашевой И.Н.,

Савастьянова Г.С.

при секретаре Николаеве Д.П.

рассмотрел материалы уголовного дела по надзорной жалобе осужденного Микрюкова В.В. на приговор Петрозаводского городского суда Республики Карелия от 04 марта 2009 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Карелия от 02 июля 2009 года.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда Республики Карелия Крыловой Э.Н., изложившей обстоятельства дела, мотивы надзорной жалобы и постановления о возбуждении надзорного производства, выступление заместителя прокурора Республики Карелия Губина С.А., поддержавшего основания возбуждения надзорного производства и полагавшего необходимым исключить из осуждения Микрюкова В.В. по ч.3 ст.30, п."б" ч.2 ст.228.1 УК РФ эпизод покушения на незаконный сбыт наркотического средства от ХХ.ХХ.ХХ, переквалифицировать его действия по эпизоду от ХХ.ХХ.ХХ на ч.5 ст.33, ч.3 ст.30, ч.1 ст.228 УК РФ и смягчить наказание как за содеянное, так и по совокупности преступлений, Президиум

УСТАНОВИЛ:

По приговору Петрозаводского городского суда Республики Карелия от 04 марта 2009 года

Микрюков В.В., ХХ.ХХ.ХХ

года рождения, уроженец ( ... ), ранее судимый:

- 08 июня 2001 года Петрозаводским городским судом Республики Карелия (с учетом изменений, внесенных постановлением Петрозаводского городского суда Республики Карелия от 04.02.2004 года) по ч.3 ст.158 УК РФ (в редакции закона от 08 декабря 2003 года) к 6 годам лишения свободы, освободившийся 30 марта 2004 года по постановлению Петрозаводского городского суда Республики Карелия от 24.03.2004 года условно-досрочно на 2 года 10 месяцев 15 дней;

осужден по ч.3 ст.30,

п."б" ч.2 ст.228.1 УК РФ к 7 годам лишения свободы без штрафа, ч.5 ст.33, ч.1 ст.228 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, к 8 годам лишения свободы с отбывание наказания в исправительной колонии строгого режима, без штрафа.

Срок наказания исчислен с 04 марта 2009 года, с зачетом в срок отбытия наказания время содержания под стражей с 15 по 16 августа 2008 года.

Определена судьба вещественных доказательств по делу.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Карелия от 02 июля 2009 года приговор оставлен без изменения.

Постановлением Сегежского городского суда Республики Карелия от 03 июля 2012 года постановленный в отношении Микрюкова В.В. приговор от 04 марта 2009 года приведен в соответствие с изменениями, внесенными в Уголовный кодекс РФ Федеральным законом от 07 декабря 2011 года N 420-ФЗ: наказание, назначенное по ч.5 ст.33, ч.1 ст.228 УК РФ, смягчено до 1 года 5 месяцев лишения свободы, изменены правила назначения наказания с ч.3 ст.69 УК РФ (в редакции закона от 08 декабря 2003 года) на ч.2 ст.69 УК РФ (в редакции закона от 07 декабря 2011 года) со смягчением наказания по совокупности преступлений до 7 лет 10 месяцев лишения свободы.

Микрюков В.В. признан виновным:

- в покушении на незаконный сбыт наркотического средства гашиша в крупном размере - массой 0,904 грамма в период с ХХ.ХХ.ХХ, массой 3,249 грамма ХХ.ХХ.ХХ, массой 1,157 грамма ХХ.ХХ.ХХ, массой 3,473 грамма ХХ.ХХ.ХХ участнику оперативно-розыскного мероприятия проверочная закупка гр. В.В.Г.

- в пособничестве в незаконном приобретении без цели сбыта наркотического средства гашиша в крупном размере массой 2,241 грамма ХХ.ХХ.ХХ участнику оперативно-розыскного мероприятия проверочная закупка гр. В.В.Г.

Преступления совершены в г. Петрозаводск Республики Карелия при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В надзорной жалобе осужденный Микрюков В.В. просит судебные решения изменить, исключить осуждение по эпизоду от ХХ.ХХ.ХХ, поскольку его причастность к совершению преступления не доказана, а также исключить осуждение по эпизодам от ХХ.ХХ.ХХ, поскольку уже после ХХ.ХХ.ХХ его действия в соответствии с законом "Об оперативно-розыскной деятельности" должны были быть пресечены.

Проверив материалы дела, обсудив доводы надзорной жалобы, Президиум Верховного суда Республики Карелия находит приговор подлежащими изменению по следующим основаниям.

В обоснование своего вывода о виновности Микрюкова В.В. в совершении преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30 - п."б" ч.2 ст.228.1 УК РФ, ч.5 ст.33 - ч.1 ст.228 УК РФ суд в приговоре сослался на показания свидетелей, заключения экспертов, протоколы следственных действий и иные документы, в том числе на доказательства, полученные в результате проведения ХХ.ХХ.ХХ оперативно-розыскных мероприятий.

Между тем суд не учел положения уголовно-процессуального закона, регламентирующие необходимость обоснования приговора допустимыми доказательствами, что повлияло на правильность принятого решения.

По смыслу стст.75, 89 УПК РФ, ст.7 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности" результаты оперативно-розыскной деятельности могут быть положены в основу приговора, если они получены в соответствии с требованиями закона, свидетельствуют о наличии у виновного умысла, направленного на совершение преступления и сформировавшегося независимо от деятельности сотрудников оперативных подразделений, а также о проведении лицом всех подготовительных действий, необходимых для совершения противоправного деяния.

При этом согласно ст.2 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности", задачами такой деятельности является, в частности, выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших.

Соблюдение данных требований закона по настоящему делу вызывает сомнение.

Так, по приговору суда Микрюков В.В. признан виновным в покушении на незаконный сбыт в ходе проверочных закупок, проводимых ХХ.ХХ.ХХ, ХХ.ХХ.ХХ, ХХ.ХХ.ХХ наркотического средства гашиша в крупном размере, а также в пособничестве в незаконном приобретении без цели сбыта, в ходе проверочной закупки проводимой ХХ.ХХ.ХХ наркотического средства гашиша массой 2,421 грамма.

Действия Микрюкова В.В. по эпизодам сбыта наркотических средств от ХХ.ХХ.ХХ, ХХ.ХХ.ХХ, ХХ.ХХ.ХХ квалифицированы судом, как единое продолжаемое преступление.

Из материалов уголовного дела видно, что по эпизоду ХХ.ХХ.ХХ оперативно-розыскное мероприятие в форме проверочной закупки проводилось в отношении неустановленного лица по имени " В." в связи с имевшейся у сотрудников полиции информации о том, что он занимается сбытом наркотических средств. Для получения доказательств причастности " В." к незаконному обороту наркотических средств сотрудниками полиции была использована помощь гражданина Л.И.И., действовавшего в рамках проводимого оперативного мероприятия.

В ходе проведения проверочной закупки ХХ.ХХ.ХХ было установлено, что " В." является В.В.Г., выявлен факт передачи им участнику оперативно-розыскного мероприятия наркотического средства - гашиш массой 0,904 грамма, которое, как пояснил В.В.Г.., он приобрел у своего знакомого - Микрюкова В.В.

Проведение проверочной закупки ХХ.ХХ.ХХ обуславливалось необходимостью подтверждения поступившей от В.В.Г. оперативной информации о противоправной деятельности Микрюкова В.В. в сфере незаконного оборота наркотических средств и формирования доказательной базы.

В результате проведенного ХХ.ХХ.ХХ оперативно-розыскного мероприятия была подтверждена оперативная информация о сбыте Микрюковым В.В. наркотического средства гашиша, получены достаточные данные для возбуждения уголовного дела и пресечения дальнейшей преступной деятельности Микрюкова В.В.

Однако, выявив факт сбыта Микрюковым В.В. наркотического средства, сотрудники УФСКН России ( ... ) не пресекли его действия, имея такую возможность, а вновь ХХ.ХХ.ХХ провели аналогичное оперативно-розыскное мероприятие "проверочная закупка" в отношении Микрюкова В.В. Дальнейшее продолжение оперативно-розыскных мероприятий не вызывалось необходимостью, кроме того, каких-либо новых результатов не имело, в связи с чем законность проведения в отношении Микрюкова В.В. проверочной закупки ХХ.ХХ.ХХ вызывает сомнение.

Согласно ст.75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением закона, являются недопустимыми, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, перечисленных в ст.73 УПК РФ.

При таких обстоятельствах из осуждения Микрюкова В.В. по ч.3 ст.30, п."б" ч.2 ст.228.1 УК РФ подлежит исключению эпизод от ХХ.ХХ.ХХ - покушение на незаконный сбыт наркотического средства гашиша массой 1,157 грамма.

В связи с уменьшением объема обвинения назначенное осужденному наказание по ч.3 ст.30, п."б" ч.2 ст.228.1 УК РФ подлежит смягчению с учетом всех установленных по делу обстоятельств.

Доводы осужденного об исключении из осуждения эпизодов от ХХ.ХХ.ХХ президиум находит неубедительными по следующим основаниям.

Выводы суда о причастности Микрюкова В.В. к совершению покушения на незаконный сбыт наркотического средства гашиша массой 0,904 грамма по эпизоду от ХХ.ХХ.ХХ являются правильными, основанными на исследованных в судебном заседании и приведенных в приговоре доказательствах, а именно: показаниях свидетеля В.В.Г. об обстоятельствах приобретения им ХХ.ХХ.ХХ наркотического средства гашиша у Микрюкова В.В., показаниях свидетелей Л.И.И.., Р.А.В.., Р.М.В ... и А.В.Н.., других приведенных в приговоре доказательствах.

Оперативно-розыскное мероприятие "проверочная закупка" ХХ.ХХ.ХХ было проведено в отношении Микрюкова В.В. сотрудниками другого оперативного подразделения - ОЭБ УФСБ России ( ... ).

Решение о проведении указанной проверочной закупки сотрудниками ОЭБ УФСБ России ( ... ) было принято на основании имеющейся оперативной информации об осуществлении Микрюковым В.В. сбыта наркотического средства гашиша на территории города Петрозаводска. При этом, как следует из материалов уголовного дела, сотрудники ОЭБ УФСБ России ( ... ) действовали независимо от сотрудников УФСКН России ( ... ), не располагая информацией о проведении ими оперативно-розыскных мероприятий в отношении Микрюкова В.В., в связи с чем оснований признавать их действия незаконными не имеется.

Законность и обоснованность проведенного ХХ.ХХ.ХХ (по эпизоду от ХХ.ХХ.ХХ) оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" также не вызывает сомнений, поскольку в результате его проведения был выявлен иной вид преступной деятельности осужденного Микрюкова В.В..

Однако юридическая оценка действий Микрюкова В.В. по ч.5 ст.33, ч.1 ст.228 УК РФ как оконченного преступления ошибочна, дана без учета всех обстоятельств дела.

Судом установлено, что ХХ.ХХ.ХХ Микрюков В.В. выступал пособником в незаконном приобретении без цели сбыта наркотического средства в крупном размере - гашиша массой 2,421 грамма при проведении проверочной закупки, которая осуществлялась под контролем сотрудников УФСКН РФ по РК.

По смыслу уголовного закона, если посредник привлечен к уголовной ответственности по результатам проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с Федеральным законом от 12 августа 1995 года N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности", то его действия не могут быть квалифицированы как оконченное преступление, так как в этих случаях происходит изъятие наркотического средства из оборота.

С учетом изложенного, действия Микрюкова В.В. по эпизоду от ХХ.ХХ.ХХ подлежат переквалификации с ч.5 ст.33, ч.1 ст.228 УК РФ на ч.5 ст.33, ч.3 ст.30, ч.1 ст.228 УК РФ, как пособничество в покушении на незаконное приобретение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере.

При назначении наказания за данное преступление, а также по совокупности преступлений президиум учитывает характер и степень общественной опасности действий Микрюкова В.В., данные о его личности, установленные судом первой инстанции обстоятельства, влияющие на меру ответственности.

Новый уголовный закон (Федеральный Закон в редакции от 01.03.2012 г. N 18-ФЗ), не улучшает положение осужденного и не смягчает наказание, поэтому не применяется в качестве закона, имеющего обратную силу.

С учетом изложенного и руководствуясь пп.2,3 ч.1 ст.379, стст.381, 382, 407-409 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

Надзорную жалобу осужденного Микрюкова В.В. удовлетворить частично.

Приговор Петрозаводского городского суда Республики Карелия от 04 марта 2009 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Карелия от 02 июля 2009 года (с учетом изменений, внесенных постановлением Сегежского городского суда Республики Карелия от 03 июля 2012 года) в отношении Микрюкова В.В. изменить:

- исключить из осуждения по ч.3 ст.30, п."б" ч.2 ст.228.1 УК РФ эпизод от ХХ.ХХ.ХХ - покушение на незаконный сбыт наркотического средства гашиша массой 1,157 грамма и смягчить наказание до 6 лет 9 месяцев лишения свободы;

- переквалифицировать его действия по эпизоду от ХХ.ХХ.ХХ с ч.5 ст.33, ч.1 ст.228 УК РФ на ч.5 ст.33, ч.3 ст.30, ч.1 ст.228 УК РФ, по которой назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 1 год 3 месяца;

На основании ч.2 ст. 69 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07 декабря 2011 года N 420-ФЗ) по совокупности преступлений, предусмотренных ч.5 ст.33, ч.3 ст.30, ч.1 ст.228 УК РФ и ч.3 ст.30, п."б" ч.2 ст.228.1 УК РФ, путем частичного сложения наказаний назначить Микрюкову В.В. лишение свободы сроком 7 лет 6 месяцев с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части судебные решения в отношении Микрюкова В.В. оставить без изменения.

Председательствующий: ( ... )

( ... )

( ... )

( ... )

( ... )