Постановление Московского городского суда от 18 октября 2013 N 44-267/13 (ключевые темы: потребление наркотических средств - преступление - проверочная закупка - наблюдение - квартира)

Постановление Московского городского суда от 18 октября 2013 N 44-267/13

Судья 1 инст. Довженко М.А.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

президиума Московского городского суда

по делу N 44у-267/13

18 октября 2013 года г. Москва

Президиум Московского городского суда в составе:

председательствующего Егоровой О.А.,

членов президиума: Фомина Д.А., Мариненко А.И., Курциньш С.Э., Васильевой Н.А., Базьковой Е.М.

рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденной Козловой А.Д. о пересмотре приговора Зюзинского районного суда г. Москвы от 4 декабря 2008 года,

Приговором Зюзинского районного суда г. Москвы от 4 декабря 2008 года

Козлова А.Д., не судимая,

осуждена за совершение пяти преступлений предусмотренных п. "а" ч. 2 ст. 228-1 УК РФ к 5 годам лишения свободы за каждое преступление; за совершение двух преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 228-1 УК РФ к 5 годам лишения свободы за каждое преступление; по ч. 1 ст. 232 УК РФ к 1 году лишения свободы; на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 6 лет с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Срок наказания исчислен с 30 апреля 2008 года.

Хабаров А.А., не судимый,

осужден за совершение пяти преступлений предусмотренных п. "а" ч. 2 ст. 228-1 УК РФ к 5 годам 6 месяцам лишения свободы за каждое преступление; за совершение двух преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 228-1 УК РФ к 5 годам лишения свободы за каждое преступление; по ч. 1 ст. 232 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы; на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 8 лет 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Срок наказания исчислен с 30 апреля 2008 года.

По делу решена судьба вещественных доказательств.

В кассационном порядке приговор суда не обжаловался.

Постановлением Судогодского районного суда Владимирской области от 7 мая 2013 года приговор Зюзинского районного суда г. Москвы от 4 декабря 2008 года в отношении Козловой Анны Дмитриевны на основании ст. 10 УК РФ приведен в соответствие с новым уголовным законом, смягчено наказание в виде лишения свободы по ч.1 ст. 232 УК РФ до 11 месяцев; по пяти преступлениям, предусмотренным п. "а" ч.2 ст. 228 - 1 УК РФ, до 4 лет 11 месяцев за каждое преступление; по двум преступлениям, предусмотренным ч.3 ст.30, п. "а" ч.2 ст. 228 - 1 УК РФ, до 4 лет 11 месяцев; на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний Козловой А.Д. окончательно назначено наказание в виде 5 лет 9 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, в остальной части приговор оставлен без изменений.

В надзорной жалобе осужденная Козлова А.Д. просит изменить приговор суда и исключить осуждение по эпизодам сбыта наркотических средств 30 апреля 2008 года Г-ву, Н-ну и Н-ину, поскольку, по ее мнению, она была необоснованно осуждена по данным эпизодам, так как ранее в отношении нее проводились оперативно - розыскные мероприятия, при этом ее действия не были пресечены, а напротив, были созданы условия для дальнейшего совершения преступных действий; считает, что в данном случае имела место провокация преступлений со стороны сотрудников правоохранительных органов, в связи с чем доказательства, полученные в результате провокационных действий сотрудников правоохранительных органов, не могут быть признаны допустимыми и положены в основу приговора; также просит смягчить назначенное ей наказание.

После возбуждения надзорного производства от осужденного Хабарова А.А. поступила надзорная жалоба, в которой он выражает несогласие с приговором суда; считает, что из приговора суда подлежит исключению обвинение в совершении покушения на незаконный сбыт наркотического средства Г-ву Д.Н. 30 апреля 2008 года, поскольку ранее в отношении него уже были проведены оперативно - розыскные мероприятия и у сотрудников правоохранительных органов имелись основания для его задержания, в связи с чем автор жалобы расценивает действия сотрудников полиции, связанные с проведением оперативно - розыскных мероприятий 30 апреля 2008 года, как провокацию, и считает, что какие - либо законные основания для проведения данного оперативно - розыскного мероприятия отсутствовали. Также указывает, что приговор суда подлежит изменению в части его осуждения по факту сбыта наркотического средства 30 апреля 2008 года Н-ну и Н-ину, поскольку его действия подлежат в этой части квалификации как единое продолжаемое преступление, а не как совершение двух преступлений, и считает, что его осуждение по трем эпизодам сбыта наркотического средства 21 апреля 2008 года Н-ину А.В., 22 апреля 2008 года Н-ну Д.О., 23 апреля 2008 года Г-ву Д.Н. является необоснованным и подлежит исключению из приговора, поскольку выводы суда основаны только на показаниях указанных лиц, которые являются наркозависимыми, при этом отсутствуют доказательства его виновности в совершении указанных преступлений.

Заслушав доклад судьи Московского городского суда Румянцевой Е.А., изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание приговора суда и основания возбуждения надзорного производства, выслушав мнение адвоката Гущина В.А. в защиту интересов осужденной Козловой А.Д., поддержавшего доводы ее надзорной жалобы, выступление заместителя прокурора г. Москвы Ведерникова В.В., полагавшего необходимым изменить приговор суда, исключить из осуждения Хабарова А.А. и Козловой А.Д. по ст. 232 ч. 1 УК РФ указание на совершение организации притона и из осуждения по п. "а" ч. 2 ст.228 - 1 УК РФ за пять преступлений и по ч.3 ст.30, п. "а" ч. 2 ст. 228 - 1 УК РФ за два преступления указание на производство наркотических средств, а также снизить назначенное осужденным наказание на 3 месяца по каждому эпизоду преступлений, окончательно назначить Хабарову наказание в виде 8 лет лишения свободы, а Козловой в виде 5 лет 3 месяцев лишения свободы президиум

установил:

Хабаров А.А. и Козлова А.Д. признаны виновными в совершении организации и содержании притона для потребления наркотических средств.

Они же, Хабаров А.А. и Козлова А.Д., признаны виновными в двух покушениях на незаконное производство и сбыт наркотических средств группой лиц по предварительному сговору, при этом преступления не были доведены до конца по независящим от них обстоятельствах.

Они же, Хабаров А.А. и Козлова А.Д., признаны виновными в пяти эпизодах производства и незаконного сбыта наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору.

Как установлено судом, Хабаров А.А. и Козлова А.Д., имея умысел на организацию и содержание притона для систематического незаконного сбыта наркотических средств и предоставления жилого помещения для употребления наркотических средств, действуя совместно, оборудовали и приспособили принадлежащую Хабарову А.А. квартиру, расположенную по адресу N1, оплачивали коммунальные платежи за квартиру, покупали ингредиенты для приготовления наркотических средств, а также шприцы и иглы к ним для употребления наркотических средств, а затем, совместно изготовив наркотическое средство, осуществляли его сбыт и предоставляли указанное помещение лицам для его употребления, в частности, 21 апреля 2008 года Н-ину А.В., 22 апреля 2008 года Н-ну Д.О., 23 апреля 2008 года Г-ву Д.Н., 30 апреля 2008 года Н-ну Д.О. и Н-ну А.В., которые в указанные дни, находясь в квартире Хабарова А.А., употребили приобретенное наркотическое средство - ацетилированный опий.

Так, Хабаров А.А. и Козлова А.Д., действуя по предварительному сговору группой лиц, совместно приобрели компоненты для приготовления наркотического средства, после чего кустарным способом в квартире по вышеуказанному адресу изготовили наркотическое средство - ацетилированный опий, а затем 21 апреля 2008 года незаконно сбыли Н-ну А.В. за 600 рублей шприц с ацетилированным опием объемом не менее одной среднеразовой дозы, который Н-н А.В. употребил в указанной квартире.

Они же, Хабаров А.А. и Козлова А.Д., действуя по предварительному сговору группой лиц, совместно приобрели компоненты для приготовления наркотического средства, после чего кустарным способом в квартире по вышеуказанному адресу изготовили наркотическое средство - ацетилированный опий, а затем 22 апреля 2008 года незаконно сбыли Н-ну Д.О. за 600 рублей шприц с ацетилированным опием объемом не менее одной среднеразовой дозы, который Н-н А.В. употребил в указанной квартире.

Они же, Хабаров А.А. и Козлова А.Д., действуя по предварительному сговору группой лиц, совместно приобрели компоненты для приготовления наркотического средства, после чего кустарным способом в квартире по вышеуказанному адресу изготовили наркотическое средство - ацетилированный опий, а затем 23 апреля 2008 года незаконно сбыли Г-ву Д.Н. за 300 рублей шприц с ацетилированным опием объемом не менее одной среднеразовой дозы, который Г-в Д.Н. употребил в указанной квартире.

Они же, Хабаров А.А. и Козлова А.Д., действуя по предварительному сговору группой лиц, совместно приобрели компоненты для приготовления наркотического средства, после чего кустарным способом в квартире по вышеуказанному адресу изготовили наркотическое средство - ацетилированный опий, а затем 25 апреля 2008 года незаконно сбыли Г-ву Д.Н. за 300 рублей шприц с ацетилированным опием объемом 2, 0 мл, с массой сухого остатка 0, 03 г, однако преступление не было доведено до конца по независящим от них обстоятельствам, поскольку Г-в Д.Н. добровольно выдал указанный шприц с наркотическим средством сотрудникам милиции.

Они же, Хабаров А.А. и Козлова А.Д., действуя по предварительному сговору группой лиц, совместно приобрели компоненты для приготовления наркотического средства, после чего кустарным способом в квартире по вышеуказанному адресу изготовили наркотическое средство - ацетилированный опий, а затем 30 апреля 2008 года незаконно сбыли Н-ну Д.О. за 600 рублей шприц с ацетилированным опием объемом не менее одной среднеразовой дозы, который Н-н Д.О. употребил в указанной квартире.

Они же, Хабаров А.А. и Козлова А.Д., действуя по предварительному сговору группой лиц, совместно приобрели компоненты для приготовления наркотического средства, после чего кустарным способом в квартире по вышеуказанному адресу изготовили наркотическое средство - ацетилированный опий, а затем 30 апреля 2008 года незаконно сбыли Н-ну А.В. за 600 рублей шприц с ацетилированным опием объемом не менее одной среднеразовой дозы, который Н-н А.В. употребил в указанной квартире.

Они же, Хабаров А.А. и Козлова А.Д., действуя по предварительному сговору группой лиц, совместно приобрели компоненты для производства наркотического средства, после чего кустарным способом в квартире по вышеуказанному адресу изготовили наркотическое средство - ацетилированный опий, а затем 30 апреля 2008 года незаконно сбыли Г-ву Д.Н. за 300 рублей шприц с ацетилированным опием объемом 4,2 мл, с массой сухого остатка 0,04 г, однако преступление не было доведено до конца по независящим от них обстоятельствам, поскольку Г-в Д.Н. добровольно выдал указанный шприц с наркотическим средством сотрудникам милиции.

Президиум Московского городского суда, рассмотрев уголовное дело, находит приговор суда в отношении Хабарова А.А. и Козловой А.Д. подлежащим изменению на основании п. 3 ч. 1 ст. 379, ч. 1 ст. 409 УПК РФ в связи с неправильным применением уголовного закона.

Выводы суда о виновности осужденных в содержании притона для потребления наркотических средств, а также в совершении пяти эпизодов незаконного сбыта наркотических средств, в совершении двух покушений на незаконный сбыт наркотических средств, являются обоснованными и подтверждаются совокупностью исследованных судом доказательств.

В судебном заседании Хабаров А.А. частично признал свою вину в совершении организации и содержании притона, пояснив, что он действительно 30 апреля 2008 года в квартире самостоятельно изготовил наркотическое средство, которое Н-н и Н-н употребили у него в квартире, а Г-в с наркотиком вышел из квартиры, после чего в квартиру зашли сотрудники милиции и задержали его. Свою вину в совершении иных преступлений он не признал.

Козлова А.Д. полностью признала свою вину и подтвердила, что она проживала совместно с Хабаровым А.А. в его квартире, в которой он изготавливал наркотическое средство - ацетилированный опий, продавал его различным лицам, в частности, Н-ну, Н-ну, Г-ву, которые приходили в их квартиру и употребляли наркотик, при этом деньги за наркотическое средство они передавали ей. 30 апреля 2008 года после того, как Г-в вышел из квартиры, к ним зашли сотрудники милиции и всех задержали, в ходе обыска были обнаружены деньги, которые она получала от указанных лиц за наркотическое средство.

Из показаний свидетелей Н-на Д.О., Н-на А.В. следует, что Хабаров А.А. и его сожительница Козлова А.Д. регулярно в квартире занимались изготовлением наркотического средства - ацетилированного опия, который сбывали по 300 рублей за шприц с наркотиком. В квартире Хабарова А.А. была специально оборудованная комната, в которой они после приобретения наркотика употребляли его. При этом шприц с наркотиком им передавал Хабаров А.А., а деньги за наркотик они передавали Козловой А.Д., она же предоставляла им жгут для введения инъекций. 30 апреля 2008 года Н-н и Н-н были задержаны в квартире Хабарова А.А. после употребления наркотического средства. Ранее Н-н Д.О. и Н-н А.В. в разные дни в апреле 2008 года также в квартире Хабарова А.А. употребили приобретенное у них наркотическое средство, а после того, как каждый из них вышел из квартиры, были задержаны сотрудниками милиции и направлены на медицинское освидетельствование, в ходе которого у каждого из них было выявлено наркотическое опьянение.

Из показаний свидетеля Г-ва Д.Н. следует, что он решил оказать содействие в изобличении Хабарова А.А. и Козловой А.Д., которые занимаются распространением наркотических средств, о чем 25 апреля 2008 года написал заявление в УВД по ЮЗАО г. Москвы, и согласился участвовать в проведении оперативно - розыскного мероприятия "проверочная закупка", в ходе которой он под наблюдением сотрудников милиции прибыл в квартиру по месту жительства Хабарова А.А. и Козловой А.Д., находясь в которой он на выданные ему деньги в сумме 300 рублей, приобрел шприц с наркотическим средством, при этом деньги он передал Козловой А.Д., а шприц ему передал Хабаров А.А. После этого он вышел из квартиры, сообщил сотрудникам милиции, что в указанной квартире он приобрел наркотическое средство и добровольно выдал его в присутствии понятых. 30 апреля 2008 года он обратился с аналогичным заявлением и также согласился участвовать в проведении оперативно - розыскного мероприятия "проверочная закупка", в ходе которой он аналогичным образом в квартире у Хабарова А.А. и Козловой А.Д. приобрел шприц с наркотическим средством, который также, выйдя из квартиры, добровольно выдал сотрудникам милиции. Ранее он неоднократно приобретал и употреблял в квартире Козловой А.Д. и

Хабарова А.А. изготовленное ими наркотическое средство, в том числе 23 апреля 2008 года, когда он, после того, как вышел из квартиры, был задержан сотрудниками милиции и направлен на медицинское освидетельствование, в ходе которого у него было выявлено наркотическое опьянение.

Из показаний сотрудника ОБОП УВД по ЮЗАО г. Москвы Макаренкова Д.В. следует, что с целью изобличения лиц, занимающихся изготовлением и сбытом наркотических средств, были проведены оперативно - розыскные мероприятия, в ходе которых 21 апреля 2008 года осуществлялось наблюдение за квартирой N "_" по адресу N1, и было установлено, что в квартиру зашел молодой человек, которым оказался Н-н А.В., выйдя из которой он был задержан, так как находился в состоянии наркотического опьянения, при этом Н-н А.В. пояснил, что посетил данную квартиру с целью приобретения и употребления наркотического средства - ацетилированного опия, которое изготавливают и продают проживающие в данной квартире Хабаров А.А. и его сожительница Козлова А.Д.

22 апреля 2008 года в ходе наблюдения за указанной квартирой был установлен Н-н Д.О., который также посетил указанную квартиру, как он пояснил, с целью приобретения и употребления наркотического средства - ацетилированного опия, которое изготавливают и продают Хабаров А.А. и его сожительница Козлова А.Д.

23 апреля 2008 года в ходе наблюдения за указанной квартирой был установлен Г-в Д.Н., который также посетил указанную квартиру, как он пояснил, с целью приобретения и употребления наркотического средства - ацетилированного опия, которое изготавливают и продают Хабаров А.А. и его сожительница Козлова А.Д. Каждый из задержанных лиц был направлен на медицинское освидетельствование, в ходе проведения которого подтвердились данные о нахождении их в состоянии наркотического опьянения, в связи с чем в отношении них были составлены протоколы об административном правонарушении.

25 апреля 2008 года в УВД по ЮЗАО г. Москвы обратился Г-в Д.Н. с заявлением, в котором выразил желание оказать содействие в изобличении Хабарова А.А. и Козловой А.Д., которые занимаются сбытом наркотических средств, и согласился участвовать в проведении "проверочной закупки". После этого Г-в Д.Н. под наблюдением сотрудников милиции проследовал к квартире, расположенной по вышеуказанному адресу, ему в присутствии понятых были выданы деньги для приобретения наркотического средства, после чего он зашел в квартиру, а через некоторое время вышел из нее. Однако, сотрудники милиции не успели подбежать к квартире, дверь которой закрылась. Г-в Д.Н. пояснил, что он в квартире у Хабарова А.А. и Козловой А.Д. на выданные ему деньги приобрел шприц с наркотиком, который в присутствии понятых добровольно выдал.

30 апреля 2008 года в УВД по ЮЗАО г. Москвы вновь обратился Г-в Д.Н. с заявлением об оказании содействия в изобличении Хабарова А.А. и Козловой А.Д. и согласился участвовать в проведении "проверочной закупки", в ходе которой он под наблюдением сотрудников милиции зашел в квартиру Хабарова А.А. и Козловой А.Д., через некоторое время вышел из нее, пояснив, что он в квартире у Хабарова А.А. и Козловой А.Д. на выданные ему деньги приобрел шприц с наркотиком. После этого Хабаров А.А. и Козлова А.Д. были задержаны и доставлены в отделение милиции.

Изложенные свидетелем Макаренковым Д.В. обстоятельства подтвердили свидетель - сотрудник милиции Федоров О.Р., с участием которого проводились оперативно - розыскные мероприятия, в ходе которых были задержаны Хабаров А.А. и Козлова А.Д., а также свидетели Х-ов А.А., А-ин А.В., Ж-ая Е.Б., Е-ин С.И., Т-на А.А., присутствующие в качестве понятых при проведении оперативно - розыскных мероприятий.

При этом свидетель Хлопов А.А. пояснил, что в ходе проведения 25 апреля 2008 года "проверочной закупки" участвующий в качестве закупщика Г-в Д.Н. зашел в квартиру N "_", а через некоторое время вышел из нее. Сотрудники милиции проследовали к квартире, однако дверь квартиры сразу же захлопнулась, в связи с чем они не успели кого - либо задержать. Г-в Д.Н. добровольно выдал шприц с жидкостью, пояснив, что в шприце находится наркотическое средство - ацетилированный опий, которое он приобрел в квартире у Хабарова А.А. и его сожительницы Козловой А.Д.

В ходе обыска, проведенного 30 апреля 2008 года, в квартире N "_" по адресу N1, были обнаружены и изъяты денежные средства, бутылки с жидкостью, пакет с веществом.

Из заключений проведенных по делу судебно - химических экспертиз, усматривается, что в составе жидкостей, добровольно выданных Г-вым Д.Н., содержится наркотическое средство - ацетилированный опий объемом 1, 8 мл и 4,1 мл., а изъятые в ходе обыска в квартире Хабарова А.А. жидкость в стеклянной бутылке содержит уксусную кислоту, растительное вещество является семенами растения мак, при этом данное растительное вещество подвергалось экстракции и могло использоваться для изготовления наркотических средств, таких как экстракт маковой соломы, ацетилированный опий.

Согласно данным протоколов медицинского освидетельствования и справок из наркологической больницы N 17, Н-ным А.В. 21 апреля 2008 года, Н-ным Д.О. 22 апреля 2008 года, Г-вым Д.Н. 23 апреля 2008 года было употреблено не менее одной среднеразовой дозы ацетилированного опия и у каждого из них было выявлено состояние наркотического одурманивания.

Оценка исследованных судом доказательств дана в соответствии с требованиями ст. ст. 87, 88 УК РФ, с точки зрения относимости, допустимости, достоверности, а в своей совокупности - достаточности для разрешения данного дела. В основу приговора положены доказательства, которые были исследованы и проверены в ходе судебного разбирательства, при этом в приговоре приведены мотивы, по которым суд принял одни доказательства и отверг другие.

Ставить под сомнение показания свидетелей у суда оснований не имелось, поскольку показания указанных лиц, как верно указано в приговоре суда, являются последовательными, согласуются между собой и подтверждаются совокупностью иных доказательств по делу, в частности, материалами оперативно - розыскных мероприятий, и иными доказательствами.

Судом тщательно проверялось утверждение осужденного Хабарова А.А. о своей невиновности в совершении преступлений, которое обоснованно признано несостоятельным с указанием в приговоре оснований, по которым суд критически оценил позицию осужденного по делу и признал недостоверными его показания, данные в судебном заседании.

Правовая оценка действий Хабарова А.А. и Козловой А.Д. по п. "а" ч.2 ст. 228 - 1 УК РФ за пять преступлений, по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 228-1 УК РФ за два преступления, по ч. 1 ст. 232 УК РФ является правильной.

Доводы осужденных, изложенные в надзорных жалобах, об отмене приговора суда в части их осуждения за совершение преступлений 30 апреля 2008 года в связи с совершением в отношении них провокационных действий со стороны сотрудников правоохранительных органов и отсутствии доказательств, подтверждающих их вину в совершении преступных действий 21 апреля, 22 апреля и 23 апреля 2008 года, являются несостоятельными.

Из материалов уголовного дела следует, что до проведения 25 апреля 2008 года оперативно - розыскного мероприятия "проверочная закупка" с участием в качестве закупщика Г-ва Д.Н. были получены данные о том, что Хабаров А.А. и Козлова А.Д. занимаются распространением наркотических средств, о чем, в том числе, сообщил в своем заявлении Г-в Д.Н. Указанная информация о совершении действий, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, послужила основанием для принятия сотрудниками милиции в соответствии с Законом РФ "Об оперативно - розыскной деятельности в РФ" решения о проведении "проверочной закупки", в ходе которой Г-в Д.Н. с соблюдением мер конспирации и предосторожности зашел в квартиру осужденных, где он приобрел шприц с наркотическим средством, после чего вышел из квартиры и впоследствии добровольно выдал сотрудникам милиции приобретенное у Хабарова А.А. и Козловой А.Д. наркотическое средство.

Однако, в ходе проведения данного оперативно - розыскного мероприятия с учетом характера поведения лиц, на пресечение действий которых было направлено данное мероприятие, задержать их не представилось возможным, однако были получены данные, подтверждающие информацию о совершении ими преступных действий, связанных с незаконным оборотом наркотических средств.

30 апреля 2008 года Г-в Д.Н. также обратился с заявлением и сообщил информацию о том, что Козлова А.Д. и Хабаров А.А. в квартире по месту жительства последнего занимаются изготовлением и сбытом наркотического средства - ацетилированного опия, в связи с чем сотрудниками милиции в соответствии с Законом РФ "Об оперативно - розыскной деятельности в РФ" было принято решение о проведении "проверочной закупки" с целью изобличения данных лиц в преступной деятельности. В ходе проведения оперативно - розыскного мероприятия Г-в Д.Н., действуя под контролем сотрудников милиции, предварительно договорившись о встрече, также с соблюдением мер предосторожности зашел в квартиру Хабарова А.А., выйдя из которой, сообщил, что он приобрел шприц с наркотическим средством и добровольно выдал его сотрудникам милиции. При этом сотрудники милиции задержали проживающих в указанной квартире Хабарова А.А. и Козлову А.Д.

В результате проведения указанного оперативно - розыскного мероприятия также был выявлен факт незаконной деятельности Хабарова А.А. и Козловой А.Д. и была пресечена их преступная деятельность, что свидетельствует об обоснованности проведения оперативно - розыскных мероприятий "проверочных закупок" как 25 апреля, так и 30 апреля 2008 года.

Таким образом, в результате проведенных оперативно - розыскных мероприятий подтвердилась информация о распространении наркотических средств Хабаровым А.А. и Козловой А.Д., которая поступила сотрудникам милиции до их задержания, что опровергает доводы осужденных о совершении в отношении них провокации со стороны сотрудников милиции, поскольку умысел на сбыт наркотического средства у них сформировался независимо от действий сотрудников милиции.

При этом сотрудники милиции действовали в рамках Закона РФ "Об оперативно - розыскной деятельности в РФ", результаты их деятельности были оформлены в соответствии с требованиями закона, ставить под сомнение достоверность составленных в ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий документов оснований не имеется.

Принимая во внимание изложенное, Президиум не усматривает оснований для иной правовой оценки действий Хабарова А.А. и Козловой А.Д., связанных с незаконным оборотом наркотических средств, и прекращении производства по делу в этой части, о чем содержится просьба в их надзорных жалобах, поскольку судом правильно установлены обстоятельства, имеющие значение для выводов суда о виновности осужденных и юридической квалификации совершенных ими преступлений, направленных на незаконный сбыт наркотических средств.

Нарушений норм уголовно - процессуального закона, влекущих отмену либо изменение приговора суда, не имеется. Доказательства, положенные судом в основу приговора, в том числе, предоставленные материалы проведенных по делу оперативно - розыскных мероприятий, получены в соответствии с требованиями УПК РФ, в связи с чем нельзя согласиться с доводами осуждённых о признании их недопустимыми.

Вместе с тем, сделав обоснованный вывод о виновности Хабарова А.А. и Козловой А.Д. в содержании притона для потребления наркотических средств, суд признал их виновными и в организации притона.

По смыслу закона, под организацией притона следует понимать подыскание, приобретение или наем жилого или нежилого помещения, финансирование, ремонт, обустройство помещения различными приспособлениями и иные действия, совершенные в целях последующего использования указанного помещения для потребления наркотических средств.

Использование уже имеющегося у виновного помещения (например, собственной квартиры) для потребления наркотических средств является организацией притона только в том случае, если лицо осуществило целенаправленные конкретные действия по приспособлению такого помещения под притон.

Однако, как следует из материалов уголовного дела и установлено судом, осужденные лишь использовали помещение квартиры, в которой они фактически проживали, для потребления наркотических средств, осуществляли действия по поддержанию функционирования квартиры для указанных целей, привлекали к посещению притона лиц, склонных к потреблению наркотиков, предоставляя различные приспособления для употребления наркотических средств.

В связи с тем, что описание преступного деяния, в совершении которого признаны виновными Хабаров А.А. и Козлова А.Д., не содержит сведений о совершении действий, направленных на организацию притона, то обоснованность их осуждения за организацию притона для потребления наркотических средств вызывает сомнение.

Таким образом, из осуждения Хабарова А.А. и Козловой А.Д. подлежит исключению указание об организации притона для потребления наркотических средств. При этом правовая оценка действий Хабарова А.А. и Козловой А.Д., выразившихся в содержании притона для потребления наркотических средств, по ч. 1 ст. 232 УК РФ является верной.

Кроме того, по мнению президиума, из осуждения Хабарова А.А. и Козловой А.Д. по п. "а" ч.2 ст. 228 - 1 УК РФ за пять преступлений и по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 228-1 УК РФ за два преступления подлежит исключению указание на производство наркотических средств.

Под незаконным производством наркотических средств, ответственность за которое предусмотрена ст. 228 - 1 УК РФ, следует понимать совершенные в нарушение законодательства Российской Федерации умышленные действия, направленные на серийное получение таких средств или веществ из растений, химических и иных веществ, с использованием специального химического или иного оборудования, а также производство наркотических средств в приспособленном для этих целей помещении, изготовление наркотика партиями, в расфасованном виде.

Однако, как установлено судом, Хабаров А.А. и Козлова А.Д., действуя по предварительному сговору группой лиц, совместно приобретали компоненты для приготовления наркотического средства - ацетилированного опия, после чего, реализуя свой преступный умысел и действуя согласно заранее распределённым ролям, Хабаров А.А. незаконно, кустарным способом в квартире по месту своего жительства изготавливал наркотическое средство - ацетилированный опий, а затем они совместно сбывали изготовленное наркотическое средство Н-ну А.В., Н-ну Д.О. и Г-ву Д.Н.

При таких обстоятельствах представляется, что вывод суда о совершении осужденными производства наркотического средства противоречит установленным судом обстоятельствам и не подтверждается исследованными доказательствами, в связи с чем не может быть признан обоснованным.

При назначении наказания Хабарову А.А. и Козловой А.Д. судом учтены характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, данные об их личностях, а также влияние назначенного наказания на их исправление.

Выводы суда о назначении наказания в виде лишения свободы каждому из осужденных и об отсутствии оснований для назначения наказания с применением положений ст. 73 УК РФ являются обоснованными и мотивированными, а назначенное наказание соответствует требованиям соразмерности и справедливости.

Вместе с тем, принимая во внимание уменьшение объема обвинения и исключение из осуждения Хабарова А.А. и Козловой А.Д. указания на совершение организации притона и незаконного производства наркотических средств, президиум полагает возможным смягчить назначенное осужденным наказание. Вместе с тем, принимая во внимание, что Хабарову А.А. по ч.3 ст. 30, п. "а" ч.2 ст. 228 - 1 УК РФ назначено минимальное наказание, предусмотренное санкцией статьи, а исключительных обстоятельств, позволяющих назначить более мягкое наказание, чем предусмотрено за данное преступление, не установлено, президиум не усматривает оснований для снижения назначенного наказания по двум преступлениям, предусмотренным указанной статьей.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 408, 409 УПК РФ, Президиум

постановил:

Надзорные жалобы осужденных Хабарова А.А. и Козловой А.Д. удовлетворить частично.

Приговор Зюзинского районного суда г. Москвы от 4 декабря 2008 года в отношении Козловой А.Д. и Хабарова А. А. изменить.

Исключить из приговора по ч. 1 ст. 232 УК РФ осуждение Хабарова А.А. и Козловой А.Д. за совершение организации притона для потребления наркотических средств, по п. "а" ч.2 ст. 228 - 1 УК РФ /пять преступлений/ и по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 228-1 УК РФ /два преступления/ осуждение за производство наркотических средств.

Смягчить назначенное Козловой А.Д. по ч. 1 ст. 232 УК РФ наказание до 8 /восьми/ месяцев лишения свободы; по пяти преступлениям, предусмотренным п. "а" ч.2 ст. 228 - 1 УК РФ, до 4 /четырех/ лет 8 /восьми/ месяцев лишения свободы за каждое преступление; по двум преступлениям, предусмотренным ч.3 ст.30, п. "а" ч.2 ст. 228 - 1 УК РФ, до 4 /четырех/ лет 8 /восьми/ месяцев лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний Козловой А.Д. окончательно назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 5 /пять/ лет 3 /три/ месяца с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Смягчить назначенное Хабарову А.А. по ч. 1 ст. 232 УК РФ наказание до 1 /одного/ года 3 /трех/ месяцев лишения свободы; по пяти преступлениям, предусмотренным п. "а" ч.2 ст. 228 - 1 УК РФ, до 5 /пяти/ лет 3 /трех/ месяцев лишения свободы за каждое преступление.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначить Хабарову А.А. наказание в виде лишения свободы сроком на 8 /восемь/ лет с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор суда оставить без изменения.

Председательствующий О.А. Егорова