Постановление Московского городского суда от 08 ноября 2013 N 44-310/13 (ключевые темы: лишение свободы - УК РФ - злоупотребление доверием - совокупность приговоров - группа лиц по предварительному сговору)

Постановление Московского городского суда от 08 ноября 2013 N 44-310/13

Судья: Карпов А.Г.

Судьи 2-ой инст.: Селина М.Е. (предс.)

Пасюнин Ю.А. (докл.), Голов Н.А.

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

президиума Московского городского суда

по делу N 44у-310/13

г. Москва 08 ноября 2013 года

Президиум Московского городского суда в составе:

председательствующего Фомина Д.А.

и членов президиума: Агафоновой Г.А., Мариненко А.И., Базьковой Е.М., Васильевой Н.А.

рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Орловского В.Г. о пересмотре приговора Басманного районного суда г. Москвы от 30 ноября 2010 года и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 25 апреля 2011 года.

Приговором Басманного районного суда города Москвы от 30 ноября 2010 года

Орловский В. Г., судимый:

23 января 1998 года Гагаринским межмуниципальным народным судом г. Москвы по п. "г" ч. 2 ст. 162 УК РФ, ч. 3 ст. 224 УК РСФСР к 7 годам 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии общего режима, с конфискацией имущества;

06 апреля 2004 года Басманным районным судом г. Москвы по п. "а" ч. 2 ст. 161 УК РФ к 5 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, освобожден 11 апреля 2007 года условно-досрочно на неотбытый срок 01 год 06 месяцев 03 дня;

- осужден по ч. 3 ст. 159 УК РФ (по эпизоду в отношении потерпевшего И-ва В.Ю.) к 3 годам лишения свободы без штрафа;

- по ч. 3 ст. 159 УК РФ (по эпизоду в отношении потерпевшего Щ-ва Д.М.) к 3 годам лишения свободы без штрафа;

- по ч. 3 ст. 159 УК РФ (по эпизоду в отношении потерпевшей Б-й А.С.) к 3 годам лишения свободы без штрафа;

- по ч. 2 ст. 159 УК РФ (по эпизоду в отношении потерпевшего С-на В.Н.) к 2 годам 6 месяцам лишения свободы;

- по ч. 3 ст. 159 УК РФ (по эпизоду в отношении потерпевшей С-й Л.В.) к 3 годам лишения свободы без штрафа;

- по ч. 3 ст. 159 УК РФ (по эпизоду в отношении потерпевшего Т-ва С.Е.) к 3 годам лишения свободы без штрафа;

- по ч. 4 ст. 159 УК РФ (по эпизоду в отношении потерпевшего Т-ва А.А.) к 5 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа;

- по ч. 3 ст. 30, ч. 3 ст. 159 УК РФ (по эпизоду в отношении М-й Н.М.) к 2 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа;

- по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний Орловскому В.Г. назначено наказание в виде 9 лет 6 месяцев лишения свободы без штрафа.

На основании п. "в" ч. 7 ст. 79 УК РФ отменено условно-досрочное освобождение Орловского В.Г. по приговору Басманного районного суда города Москвы от 06 апреля 2004 г. и в соответствии с ч. 1 ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения неотбытого наказания по приговору Басманного районного суда г. Москвы от 06 апреля 2004 г. в виде 6 месяцев лишения свободы и окончательно Орловскому В.Г. к отбытию назначено 10 лет лишения свободы без штрафа, с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

Срок отбывания наказания исчислен с 25 августа 2009 года.

Гражданские иски потерпевших удовлетворены.

По делу решена судьба вещественных доказательств.

Этим же приговором осужден Игнатов А.А., надзорное производство в отношении которого не возбуждалось.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 25 апреля 2011 года приговор суда в отношении Орловского В.Г. изменен, действия осуждённого переквалифицированы по эпизодам в отношении потерпевших И-ва Ю.В., Щ-ва Д.М. и Б-й И.Д., а также в отношении потерпевших С-й Л.В. и Т-ва С.Е. с ч. 3 ст. 159 УК РФ на ч. 3 ст. 159 УК РФ (в редакции Федерального закона N 26-ФЗ от 07 марта 2011 года) и назначено за каждое преступление наказание в виде 3 лет лишения свободы без штрафа; в отношении потерпевшего С-на В.Н. с ч. 2 ст. 159 УК РФ на ч. 2 ст. 159 УК РФ; в отношении потерпевшего Т-ва А.А. с ч. 4 ст. 159 УК РФ на ч. 4 ст. 159 УК РФ; в отношении М-й Н.М. с ч. 3 ст. 30, ч. 3 ст. 159 УК РФ на ч. 3 ст. 30, ч. 3 ст. 159 УК РФ (в редакции Федерального закона N 26-ФЗ от 07 марта 2011 года) и назначено Орловскому В.Г. наказание по ч. 2 ст. 159 УК РФ в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы, по ч. 4 ст. 159 УК РФ в виде 5 лет 6 месяцев лишения свободы без штрафа, по ч. 3 ст. 30, ч. 3 ст. 159 УК РФ в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы без штрафа.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний, назначенных по ч.ч. 2,3,4 ст. 159; ч. 3 ст. 30,

ч. 3 ст. 159; ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, Орловскому В.Г. назначено наказание в виде 9 лет 6 месяцев лишения свободы без штрафа.

На основании ст. 79 УК РФ условно-досрочное освобождение Орловского В.Г. по приговору Басманного районного суда города Москвы от 06.04.2004 г. отменено и в соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения неотбытого наказания по приговору Басманного районного суда города Москвы от 06.04.2004 г. окончательно Орловскому В.Г. назначено наказание в виде 10 лет лишения свободы без штрафа, с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима, с исчислением срока отбытия наказания с 25 августа 2009 года.

Постановлением судьи Московского городского суда от 13 июля 2011 года отказано в удовлетворении надзорной жалобы осужденного Орловского В.Г. о пересмотре указанных судебных решений.

В надзорной жалобе осужденный Орловский В.Г. выражает несогласие с состоявшимися судебными решениями, как незаконными, необоснованными и несправедливыми. Просит судебные решения изменить, переквалифицировать его действия с ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228-1 УК РФ на ч. 2 ст. 228 УК РФ, исключить из приговора эпизоды по ст. 159 УК РФ в отношении потерпевших Т-ва, И-ва, С-на, снизить размер назначенного наказания.

Проверив материалы дела, выслушав доклад судьи Свиренко О.В., осужденного Орловского В.Г. и адвоката Гущина В.А. по доводам надзорной жалобы осужденного, полагавших необходимым судебные решения изменить согласно изложенной в надзорной жалобе позиции, мнение заместителя прокурора города Москвы Ведерникова В.В., полагавшего судебные решения изменить, переквалифицировать действия осужденного с ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228-1 УК РФ на ч. 2 ст. 228 УК РФ, назначив наказание в виде 6 лет лишения свободы, снизить назначенное осужденному наказание за каждое из совершенных преступлений, предусмотренных ч. 3 и ч. 4 ст. 159 УК РФ на 3 месяца, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности совершенных преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний назначить 7 лет лишения свободы, и на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров окончательно к отбытию назначить 7 лет 6 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима, в остальном судебные решения оставить без изменения, Президиум

установил:

Орловский В.Г. признан виновным в совершении мошенничества, то есть хищения чужого имущества путем обмана и злоупотребления доверием, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере (5 преступлений);

в совершении мошенничества, то есть хищения чужого имущества путем обмана и злоупотребления доверием, группой лиц по предварительному сговору, с причинением значительного ущерба гражданину;

в совершении мошенничества, то есть хищения чужого имущества путем обмана и злоупотребления доверием, группой лиц по предварительному сговору, в особо крупном размере

в совершении покушения на мошенничество, то есть хищение чужого имущества путем обмана и злоупотребления доверием, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере;

в совершении приготовления к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере.

Преступления совершены в городе Москве при обстоятельствах, изложенных в приговоре, в период с 06 мая 2008 года по 25 августа 2009 года.

Осужденный Орловский В.Г. в судебном заседании виновным себя признал, за исключением эпизодов мошеннических действий в отношении потерпевших И-ва, Т-ва и С-на, а также эпизода, связанного с незаконным оборотом наркотических средств.

Изучив материалы уголовного дела, Президиум Московского городского суда находит состоявшиеся судебные решения подлежащими изменению.

Как видно из обжалуемых судебных решений, все необходимые требования уголовно-процессуального закона, строгое соблюдение которых обеспечивает правильное и объективное рассмотрение дела, судами первой и кассационной инстанций по данному уголовному делу были выполнены.

В ходе судебного разбирательства всесторонне и полно исследованы все доказательства, имеющие значение для установления обстоятельств, при которых Орловский В.Г. совершил противоправные деяния, за которые осужден.

В частности, вина осужденного в совершении преступлений подтверждается: показаниями потерпевших И-ва В.Ю., Щ-ва Д.М., Б-й И.Д., С-й Л.В., Т-ва С.Е., Т-ва А.А., С-на В.Н. об обстоятельствах хищения у них денежных средств осужденными; свидетелей Б-я А.В., Б-на А.С., С-ва В.В., Т-вой Ю.Ю., Р-ой Е.А.; а также М-й Н.М., Р-ля И.Л., И-ва С.А., К-ва И.С. об обстоятельствах производства оперативно-розыскного мероприятия и задержания осужденных по факту мошеннических действий при совершении последними обмена валюты в обменном пункте; свидетеля С-ва Р.Х. об обстоятельствах производства оперативно-розыскного мероприятия и задержания осужденных по факту мошеннических действий, о нахождении у Орловского В.Г. при себе наркотических средств, что впоследствии подтвердилось при личном досмотре последнего и изъятии у него наркотиков.

Кроме того, вина осужденного подтверждается письменными материалами дела: заявлениями потерпевших; протоколами предъявления Орловского В.Г. для опознания потерпевшим И-ву В.Ю., Щ-ву Д.М., Б-й И.Д., С-ну В.Н., С-й Л.В., Т-ву А.А., Т-ву С.Е., свидетелям Б-я А.В. и Б-ну А.С.; протоколами добровольной выдачи денежных средств; протоколами очных ставок между указанными выше лицами; протоколом осмотра и воспроизведения видеозаписи камеры видеонаблюдения по факту хищения денежных средств у потерпевшего Т-ва А.А.; протоколом личного досмотра Орловского В.Г. и изъятия у него наркотических средств, которыми согласно заключению эксперта являются героин и амфетамин; а также иными документами, протоколами следственных действий и вещественными доказательствами, на которые суд сослался в приговоре.

Приведенные доказательства подробно изложены в приговоре и оценены судом в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона.

Оснований не доверять показаниям вышеназванных лиц у суда не было, поскольку они последовательны, логичны, не содержат существенных противоречий, согласуются между собой и с другими доказательствами по делу.

Показаниям потерпевшего И-ва В.Ю., данным им в ходе судебного заседания, судом верно дана критическая оценка.

Вопреки утверждениям осужденного, при его предъявлении для опознания потерпевшему Т-ву С.Е., последний уверенно опознал Орловского В.Г., как лицо, совершившее 25 мая 2009 года в отношении него мошеннические действия.

При проведении очной ставки потерпевший Т-в С.Е. изобличил Орловского В.Г. в совершении указанного преступления.

В судебном заседании потерпевший также давал показания о совершенных в отношении него осужденным Орловским В.Г. мошеннических действиях.

Доводы жалобы об отсутствии защитника-адвоката при проведении его (Орловского В.Г.) опознания потерпевшими и свидетелями не могут быть признаны состоятельными, поскольку участие защитника при производстве данного следственного действия в соответствии с требованиями закона не является обязательным.

Правильность оценки судом исследованных в ходе судебного заседания доказательств сомнений не вызывает.

Все доказательства, положенные судом в основу обвинительного приговора, отвечают требованиям ст. 75 УПК РФ, являются относимыми и допустимыми, так как получены в установленном законом порядке, надлежащими лицами, и содержат в себе сведения об обстоятельствах, подлежащих доказыванию по уголовному делу.

Обстоятельства совершения преступлений были исследованы судом полно, всесторонне и объективно. Это позволило суду прийти к правильному и основанному на исследованных доказательствах выводу о виновности Орловского В.Г. в совершении указанных выше преступных деяний.

Сделанные судом выводы надлежащим образом мотивированы, оснований сомневаться в их правильности не имеется.

Суд правильно установил фактические обстоятельства дела.

Действия Орловского В.Г. правильно квалифицированы

по ч. 3 ст. 159 УК РФ (пять преступлений), ч. 2 ст. 159, ч. 4 ст. 159; ч. 3 ст. 30, ч. 3 ст. 159 УК РФ, оснований для иной юридической оценки этих его действий не имеется.

Вместе с тем, Президиум Московского городского суда считает необходимым переквалифицировать действия осужденного с ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228-1 УК РФ на ч. 2 ст. 228 УК РФ. Как следует из приговора, суд счел доказанным умысел Орловского В.Г. на последующий сбыт наркотических средств, исходя из разнообразия наркотических средств, обнаруженных у Орловского В.Г., их количества, а также размещения в удобной для сбыта расфасовке. Вместе с тем, в материалах дела не имеется сведений о том, что сотрудники правоохранительных органов располагали данными о причастности Орловского к незаконному обороту наркотических средств, задержан он был 25 августа 2009 года в состоянии опьянения, вызванного неустановленным веществом (т. 4 л.д. 157), в 1998 году был осужден за незаконное приобретение, хранение, изготовление и перевозку без цели сбыта героина (т. 4 л.д. 85-87). При таких обстоятельствах, толкуя все сомнения в пользу Орловского В.Г., Президиум Московского городского суда считает доказанным его вину в хранении без цели сбыта наркотического средства - героина, весом 4, 49 грамма, в особо крупном размере, и амфетамина. Доводы осужденного о том, что наркотик был ему подброшен сотрудниками милиции, является голословным и ничем не подтвержден.

Кроме того, при рассмотрении дела в кассационном порядке судебная коллегия в соответствии с требованиями ст. 373 УПК РФ на основании материалов уголовного дела проверила законность, обоснованность и справедливость приговора по доводам кассационных жалоб и обоснованно приняла решение о переквалификации действий осужденного на ч.ч. 2, 3 и 4 ст. 159 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07 марта 2011 года N 26-ФЗ), но при этом не усмотрела оснований для смягчения Орловскому В.Г. назначенного судом первой инстанции размера наказания.

Согласно ст. 10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу.

Внесенными Федеральным законом от 07 марта 2011 года N 26-ФЗ в Уголовный кодекс Российской Федерации изменениями из санкции

ч.ч. 3 и 4 ст. 159 УК РФ исключен нижний предел наказания в виде лишения свободы.

При таких обстоятельствах Президиум Московского городского суда считает необходимым снизить наказание, назначенное Орловскому В.Г. за совершенные преступления, предусмотренные ч.ч. 3 и 4 ст. 159 УК РФ. Оснований для смягчения наказания, назначенного Орловскому В.Г. за преступление, предусмотренное ч. 2 ст. 159 УК РФ, не имеется, поскольку указанная норма закона в редакции ФЗ РФ от 07 марта 2011 года не улучшает положение осужденного.

Назначая наказание Орловскому В.Г. за преступление, предусмотренное ч. 2 ст. 228 УК РФ, Президиум Московского городского суда принимает во внимание характер и степень общественной опасности содеянного, данные о личности виновного, конкретные обстоятельства дела, руководствуясь требованиями ст. ст. 6, 60 УК РФ, учитывает признанные судом смягчающее обстоятельство - "_", и отягчающее обстоятельство - особо опасный рецидив преступлений, а также его состояние здоровья (т. 6 л.д. 334).

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 408, 409 УПК РФ, президиум

постановил:

Надзорную жалобу осужденного Орловского В.Г. удовлетворить частично.

Приговор Басманного районного суда г. Москвы от 30 ноября 2010 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 25 апреля 2011 года в отношении Орловского В. Г. - изменить:

переквалифицировать его действия с ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228-1 УК РФ на ч. 2 ст. 228 УК РФ, назначив наказание в виде 6 (шести) лет лишения свободы;

снизить назначенное ему наказание за каждое из пяти совершенных преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 159 УК РФ (в редакции Федерального закона N 26-ФЗ от 07 марта 2011 года, эпизоды в отношении потерпевших И-ва Ю.В., Щ-ва Д.М., Б-й И.Д., С-й Л.В. и Т-ва С.Е.), до 2 (двух) лет 9 (девяти) месяцев лишения свободы, без штрафа;

снизить назначенное ему наказание по ч. 4 ст. 159 УК РФ (в редакции Федерального закона N 26-ФЗ от 07 марта 2011 года, в отношении потерпевшего Т-ва А.А.) до 5 (пяти) лет 3 (трех) месяцев лишения свободы;

снизить назначенное ему наказание по ч. 3 ст. 30, ч. 3 ст. 159 УК РФ (в редакции Федерального закона N 26-ФЗ от 07 марта 2011 года, в отношении потерпевшей М-й Н.М.) до 2 (двух) лет 3 (трех) месяцев лишения свободы, без штрафа.

В части осуждения его по ч. 2 ст. 159 УК РФ (по эпизоду в отношении потерпевшего С-на В.Н.) к 2 годам 6 месяцам лишения свободы судебные решения оставить без изменения.

На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности совершенных преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, назначить Орловскому Виорелу Георгиевичу наказание в виде наказание в виде 7 (семи) лет лишения свободы, без штрафа.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию присоединить частично неотбытое наказание по приговору Басманного районного суда г. Москвы от 06 апреля 2004 года и окончательно к отбытию назначить Орловскому В. Г. 7 (семь) лет 6 (шесть) месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

В остальном приговор и кассационное определение оставить без изменения.

Председательствующий Д.А. Фомин