Кассационное определение СК по уголовным делам Ставропольского краевого суда от 06 февраля 2013 г.

Кассационное определение СК по уголовным делам Ставропольского краевого суда от 06 февраля 2013 г.
(Извлечение)

Судебная коллегия по уголовным делам Ставропольского краевого суда в составе: председательствующего судьи Михайлова О.И.,

судей краевого суда: Островерховой Л.Ф. и Гукосьянца Г.А.

при секретаре Нестеренко Л.С.,

рассмотрела в судебном заседании уголовное дело по обвинению Курмангазиева Д.С. по кассационной жалобе осужденного и его адвоката Кадиевой Х.М. на приговор Нефтекумского районного суда Ставропольского края от 12 ноября 2012 года, которым

Курмангазиев Д.С., ранее не судимый,

осужден

-по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228-1 УК РФ (по эпизоду покушения на незаконный сбыт наркотических средств от 11 мая 2012 года) в виде лишения свободы сроком 4 года, без ограничения свободы;

-по ч.3 ст.30, п. "б" ч.2 ст.228-1 УК РФ (по эпизоду покушения на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере от 17 мая 2012 года) в виде лишения свободы сроком на 6 лет, без штрафа и без ограничения свободы;

- по ч.2 ст.228 УК РФ (по эпизоду незаконного приобретения и хранения без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере) в виде лишения свободы сроком на 3 года, без штрафа.

На основании ст. 69 ч.3 УК РФ путем частичного сложения окончательное наказание по совокупности преступлений назначено в виде лишения свободы на срок 7 лет без штрафа и ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Судьба вещественных доказательств по делу решена.

Заслушав доклад судьи Островерховой Л.Ф. об обстоятельствах дела и доводах кассационных жалоб, мнение прокурора Горбуновой И.В. об изменении приговора, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Курмангазиев осужден за т о, что 11 мая 2012 года в пос. З. Н. района Ставропольского края во дворе своего домовладения умышленно незаконно сбыл наркотическое средство - гашишное масло массой 0,19 гр. за ... рублей покупателю "С.", принимавшему участие в проведении ОРМ и выдавшему приобретенное им наркотическое средство сотрудникам отделения БОП УУР ГУ МВД России по СК.

Кроме того, Курмангазиев осужден за то, что 17 мая 2012 года в пос. З. Н. района Ставропольского края во дворе своего дома умышленно незаконно сбыл наркотическое средство - гашишное масло массой 0,85 гр. за ... рублей покупателю "С.", принимавшему участие в проведении ОРМ и выдавшему приобретенное наркотическое средство работникам отделения БОП УУР ГУ МВД России по СК.

Кроме того, Курмангазиев признан виновным в том, что 10 мая 2012 года на пустыре за п. З. незаконно приобрел и хранил без цели сбыта наркотическое средство - марихуана общей массой 172,2 гр., что является крупным размером, которое 14 июня 2012 года у него было изъято работниками полиции при проведении ОРМ.

Осужденный Курмангазиев признал себя виновным только в незаконном приобретении и хранении наркотического средства, в остальной части свою вину не признал.

В кассационной жалобе адвокат Кадиева Х.М. в интересах осужденного Курмангазиева Д.С. просит приговор суда изменить в связи с суровостью назначенного наказания, назначить ему более мягкую меру наказания, но при этом указывает, что выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, так как показания свидетелей по делу противоречивы и не соответствуют обстоятельствам дела, свидетели являются заинтересованными лицами, а доказательства по делу получены с нарушением требований уголовно-процессуального закона.

Судом не дана оценка показаниям осужденного о том, что наркотические средства он приобретал для личного пользования, а сбыт наркотиков является провокацией со стороны работников полиции.

Осужденный Курмангазиев Д.С. в своей кассационной жалобе просит приговор суда отменить как незаконный и необоснованный, так как со стороны работников полиции имела место провокация, показания свидетелей по делу противоречивы, но этим обстоятельствам судом не дана надлежащая оценка.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационных жалоб и выслушав участников процесса, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению в связи с нарушением уголовно-процессуального закона.

По эпизоду незаконного приобретения и хранения наркотического средства обстоятельства дела судом установлены правильно, а вина Курмангазиева подтверждается не только его показаниями о признании вины, но и показаниями свидетеля И.Ю.П. - понятой при обследовании домовладения, в котором проживал осужденный, показаниями свидетеля К.М.И. - представителя общественности при обследовании домовладения, которые подтвердили, что при обследовании летней кухни в присутствии Курмангазиева и хозяйки домовладения К.З.А. были обнаружены и изъяты измельченные части растений с едким запахом.

Кроме этого вина осужденного по этому эпизоду подтверждается показаниями свидетеля К. - хозяйки домовладения, свидетелей А.С.А. и Т.В.С. - оперуполномоченных Буденовского отделения БОПУУР, а также протоколом осмотра предметов, заключением эксперта, актом обследования помещений и другими материалами дела.

Суд объективно исследовал все представленные доказательства по данному эпизоду, дал им надлежащую оценку, обоснованно пришел к выводу о доказанности вины Курмангазиева Д.С. и правильно квалифицировал его действия по ст.228 ч.2 УК РФ.

По эпизоду покушения на незаконный сбыт наркотического средства - гашишного масла массой 0,19 гр. обстоятельства дела судом установлены также правильно, а вина Курмангазиева подтверждается показаниями покупателя "С.", который подробно рассказал об обстоятельствах приобретения наркотического средства, показаниями свидетелей Н.С.А. и П.П.Г. - понятых при проведении ОРМ "проверочная закупка", подтвердивших все обстоятельства приобретения "С." наркотического средства именно у Курмангазиева Д.С., показаниями свидетеля К.М.Ю. -оперуполномоченного, у которого имелись оперативные сведения о том, что Курмангазиев занимается незаконным оборотом наркотиков и в ходе проведения оперативных мероприятий эти сведения полностью подтвердились.

Кроме этого вина осужденного по данному эпизоду подтверждается протоколами осмотра предметов, материалами оперативно-розыскных мероприятий, заключением эксперта и другими материалами дела.

Исследовав все представленные доказательства по данному эпизоду, суд обоснованно пришел к выводу о доказанности вины Курбангазиева и правильно квалифицировал его действия по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228-1 УК РФ.

Признавая Курбангазиева виновным в покушении на незаконный сбыт наркотического средства - гашишного масла в крупном размере, суд в обоснование вины осужденного сослался на показания свидетелей, заключение эксперта, протоколы следственных действий, материалы ОРМ. Между тем суд не учел положение уголовно-процессуального закона о необходимости обоснования приговора допустимыми доказательствами, что повлияло на правильность принятого судом решения по эпизоду от 17 мая 2012 года.

В соответствии со ст.ст.75, 89 УПК РФ, ст.7 Федерального Закона "Об оперативно-розыскной деятельности" результаты ОРМ могут быть положены в основу приговора, если они получены в соответствии с требованиями закона и свидетельствуют о наличии у виновного умысла, направленного на совершение преступления, сформировавшегося независимо от деятельности сотрудников оперативных подразделений. При этом согласно ст.2 Закона "Об оперативно-розыскной деятельности" задачами этой деятельности является, в частности, выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших.

Данные требования закона по делу в полном объеме не выполнены.

Несмотря на то, что после проведения ОРМ 11 мая 2012 года лицо, совершившие преступление - Курмангазиев Д.С. было установлено, органы наркоконтроля 17 мая 2012 года провели еще одну проверочную закупку. При этом оба постановления о проведении оперативно-розыскного мероприятия - 11 мая и 17 мая, вынесены в один день - 5 мая 2012 года, по содержанию идентичны, содержат одни и те же сведения и в них указаны одни и те же основания для проведения ОРМ. При проведении ОРМ 17 мая 2012 года иных лиц, связанных преступной деятельностью с Курмангазиевым Д.С. установлено не было.

Таким образом, в нарушение требований Закона "Об оперативно-розыскной деятельности" оперативные сотрудники УФСКН РФ по СК не пресекли преступную деятельность Курмангазиева Д.С. и продолжили проведение в отношении него оперативно-розыскных мероприятий 17.05.2012 года, которые не вызывались необходимостью.

Согласно ст.75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением требований УПК РФ, являются недопустимыми, следовательно, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также не могут использоваться для доказывания любого из обстоятельств, перечисленных в ст.73 УПК РФ.

В связи с тем, что осуждение Курмангазиева Д.С. по эпизоду покушения на незаконный сбыт наркотического средства от 17 мая 2012 года по ч.3 ст.30, п. "б" ч.2 ст.228-1 УК РФ основано на недопустимых доказательствах, приговор суда в этой части подлежит отмене, а производство по делу - прекращению на основании п.2 ч.1 ст.24 УПК РФ за отсутствием в деянии состава преступления.

Доводы кассационных жалоб осужденного и его адвоката в этой части являются обоснованными.

Доводы жалоб в части того, что показания свидетелей противоречивы и эти свидетели являются заинтересованными лицами, несостоятельны, так как показания свидетелей последовательны и подробны, соответствуют обстоятельствам дела и объективно подтверждаются другими доказательствами по делу. Оснований не доверять показаниям свидетелей не имеется, так как причин для оговора ими осужденного судом не установлено.

Все противоречия в показаниях судом устранены и этим показаниям дана надлежащая оценка.

При назначении наказания Курмангазиеву Д.С. судом были учтены не только тяжесть и общественная опасность совершенных преступлений, но и все смягчающие обстоятельства.

В связи с прекращением дела в части, наказание, назначенное Курмангазиеву Д.С. по совокупности преступлений на основании ст.69 ч.3 УК РФ, подлежит снижению.

Руководствуясь ст.ст. 373 -376, 387, 388 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Нефтекумского районного суда Ставропольского края от 12 ноября 2012 года в отношении Курмангазиева Д.С. изменить.

В части осуждения Курмангазиева Д.С. по ч.3 ст.30, п. "б" ч.2 ст.228-1 УК РФ по эпизоду покушения на незаконный сбыт наркотического средства от 17 мая 2012 года приговор суда отменить и дело в этой части прекратить на основании п.2 ч.1 ст.24 УПК РФ за отсутствием в деянии состава преступления.

Наказание, назначенное на основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.2 ст.228 и ч.3 ст.30, ч.1 ст.228-1 УК РФ, снизить до 5 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Кассационные жалобы удовлетворить частично.

Председательствующий

Судьи