Апелляционное определение СК по уголовным делам Ставропольского краевого суда от 19 июня 2013 г. по делу N 22-2927/13

Судебная коллегия по уголовным делам Ставропольского краевого суда в составе:

председательствующего судьи Макарова Ю.Н.

судей: Гуза А.В. и Брянского В.Ю.,

при секретаре Бередухиной Н.И.,

с участием прокурора, прокурора отдела по обеспечению участия прокуроров в кассационном производстве Управления по обеспечению участия прокуроров в рассмотрении уголовных дел судами прокуратуры Ставропольского края Семченко М.И.,

защиты в лице адвоката Таран Е.А., представившей удостоверение N 874 от 22.11.2002 года, ордер N 017802 от 18 июня 2013 года,

рассмотрев в открытом судебном заседании материал по апелляционной жалобе осужденного Свиридова Р.С. на постановление Ленинского районного суда г. Ставрополя от 04 апреля 2013 года, которым отказано в удовлетворении ходатайства о приведении приговора в соответствие с Федеральным Законом N 18 - ФЗ от 01.03.2011 г. в отношении

Свиридова Р.С., ... ,

осужденного приговором ... районного суда города Новороссийска Краснодарского края 02 марта 2011 года по ч.2 ст. 228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, без штрафа, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима,

УСТАНОВИЛА:

Свиридов Р.С. осужден приговором ... районного суда города Новороссийска Краснодарского края от 02 марта 2011 года по ч.2 ст. 228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, без штрафа, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Свиридов Р.С. обратился в суд с ходатайством о пересмотре приговора в соответствии с изменениями, внесенными постановлением Правительства РФ от 01.10.2012 N 1002 (ред. от 23.11.2012) "Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 Уголовного кодекса Российской Федерации", указав, что в силу ст. 10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, т.е. распространяется на лиц, совершивших соответствующее деяние до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость. Просил снизить назначенное судом наказание.

Постановлением Ленинского районного суда г. Ставрополя от 04 апреля 2013 года осужденному Свиридову Р.С. отказано в удовлетворении ходатайства.

Осужденным Свиридовым Р.С., подана апелляционная жалоба, в которой ставится вопрос о его отмене, возвращении материала на новое рассмотрение в тот же суд, но в ином составе. Постольку осужденный считает, что постановление суда является незаконным и необоснованным, поскольку судом не учтено, что постановлением правительства РФ от 01.10.2012 года N 1002 после вступления в законную силу ФЗ N 18 от 01.03.2012 года введено новое требование по определению размера наркотических средств, а именно то, что количество наркотического вещества, содержащегося в растворе должно определяться по массе сухого остатка. Согласно новому закону наркотическое средство дезомарфин в сухом остатке общей массой свыше 0,05 гр. соответствует ч. 1 ст. 228 УК РФ (в ред. Закона N 18-ФЗ от 01.03.2012 года). Обращает внимание, что согласно заключению судебно-химической экспертизы общая масса сухого остатка наркотического вещества составляет 0,06 гр., в связи с чем его действия должны быть переквалифицированы с ч. 2 ст. 228 УК РФ на ч. 1 ст. 228 (в ред. Закона N 18-ФЗ от 01.03.2012 года), а наказание подлежит снижению, с учетом ч. 316 УПК РФ окончательное наказание не может превышать 2 лет лишения свободы. Просит постановление суда отменить, материал направить на новое судебное разбирательство, провести судебное разбирательство в апелляционном порядке без его участия.

В заседании суда апелляционной инстанции адвокат Таран Е.А. в защиту интересов осужденного Свиридова Р.С., доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме и просил удовлетворить, заявив, что считает постановление суда незаконным и необоснованным.

Участвующий в деле прокурор Семченко М.И. просила судебную коллегию отменить постановление и снизить назначенное наказание.

Проверив представленные материалы, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия находит постановление суда подлежащим отмене на основании п. 3 ст. 389.15 УПК РФ в связи с неправильным применением уголовного закона.

Так, согласно ст. ст. 9, 10 УК РФ преступность и наказуемость деяния определяются уголовным законом, действовавшим во время совершения этого деяния. Уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость. Уголовный закон, устанавливающий преступность деяния, усиливающий наказание или иным образом ухудшающий положение лица, обратной силы не имеет.

В силу п. 13 ст. 397 УПК РФ вопросы об освобождении от наказания или о смягчении наказания вследствие издания уголовного закона, имеющего обратную силу, в соответствии со ст. 10 УК РФ, рассматриваются в порядке исполнения приговора.

Федеральным законом от 01.03.2012 г. N 18-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" внесены изменения и дополнения в статьи 228.1, 229 УК РФ, а также ст. 228 УК РФ, которые вступили в силу с 01.01.2013 г.

В этой связи Правительство РФ постановлением от 01.10.2012 г. N 1002 "Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1, 229, 229.1 УК РФ" утвердило новые размеры наркотических средств и психотропных веществ для целей названных статей. Названное постановление (в редакции постановления Правительства РФ от 23.11.2012 г. N 1215) также вступило в силу с 01 января 2013 г.

Как следует из текста приговора суда, Свиридов Р.С. незаконно хранил без цели сбыта наркотическое средство "дезоморфин" массой жидкости 2,72 гр. В соответствии с заключением судебно-химической экспертизы N2445 от 18 ноября 2010 года, содержащийся в материалах дела масса "дезоморфина" в пересчете на сухое вещество 0,06 гр.

В отличие от размеров наркотических средств и психотропных веществ, утвержденных постановлением Правительства РФ от 07.02.2006 г. N 76 (в редакции Постановления Правительства РФ от 23.11.2012 г. N 1215), Список 1 наркотических средств и психотропных веществ, оборот которых в РФ запрещен, утвержденный Постановлением Правительства РФ от 01.10.2012 г. N 1002, дополнен Примечанием, в соответствии с которым, для всех жидкостей и растворов, содержащих хотя бы одно наркотическое средство или психотропное вещество, перечисленных в Списке 1, их количество определяется массой сухого остатка после высушивания до постоянной массы при температуре +70 ... 110 градусов Цельсия (вступило в силу с 01 января 2013 г.).

Это обстоятельство необходимо учитывать при приведении приговора в соответствие с уголовным законом, вступившим в силу с 01 января 2013 года в отношении лиц, осужденных за незаконные действия с наркотическими и психотропными веществами.

В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 01.10.2012 г. N 1002 "Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1, 229, 229.1 УК РФ" (в редакции постановления Правительства РФ от 23 ноября 2012 года N1215) значительный размер "дезоморфина" в сухом остатке должен быть свыше 0,05 гр., а крупный, - свыше 0,25 гр.

Поскольку изменилась методика и подход в определении размеров наркотических веществ содержащихся в жидкостях, действия осужденного не подлежат декриминализации в связи с не вменением ему признака "значительного размера", т.к. понятие "особо крупный размер" включает в себя и крупный и значительный размеры.

По мнению судебной коллегии, в силу требований ст. 9, ч. 1 ст. 10 УК РФ действия осужденного подлежат переквалификации с ч. 2 ст. 228 УК РФ (в прежней редакции) на ч. 1 ст. 228 УК РФ (в новой редакции) по признаку "в значительном размере", поскольку санкция ст.228 ч.1 УК РФ в редакции ФЗ от 01.03.2012 г. N18-ФЗ существенно ниже чем, санкция ст.228 ч.2 УК РФ в ред. Федерального закона от 08.12.2003 N162-ФЗ.

Поскольку, данное уголовное дело рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства срок наказания не может превышать две трети максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, т.е. по ст.228 ч.1 УК РФ не может быть свыше 2 лет лишения свободы. В связи с вышеизложенным, судебная коллегия считает необходимым снизить назначенное Свиридову Р.С. наказание до указанных пределов.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.389.18, 389.20, 389.26, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия,

ОПРЕДЕЛИЛА:

Постановление Ленинского районного суда г. Ставрополя от 04 апреля 2013 года в отношении Свиридова Р.С.- отменить.

Переквалифицировать действия осужденного Свиридова Р.С.по приговору ... районного суда г.Новороссийска Краснодарского края от 02 марта 2011 года с ч.2 ст.228 УК РФ (в ред. Федерального Закона от 08.12.2003 N162-ФЗ) на ч.1 ст.228 УК РФ (в редакции Федерального Закона от 01.03.2012 г. N18-ФЗ).

Свиридову Р.С. назначить наказание по ч.1 ст.228 УК РФ в виде лишения свободы, сроком на 2 (два) года с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор ... районного суда г.Новороссийска Краснодарского края от 02 марта 2011 года в отношении Свиридова Р.С. оставить без изменения.