Апелляционное определение СК по уголовным делам Ставропольского краевого суда от 19 июня 2013 г. по делу N 22-2893/13

Судебная коллегия по уголовным делам Ставропольского краевого суда в составе:

председательствующего судьи Макарова Ю.Н.,

судей: Гуза А.В. и Брянского В.Ю.,

при секретаре Бередухиной Н.И.,

с участием прокурора, прокурора отдела по обеспечению участия прокуроров в кассационном производстве Управления по обеспечению участия прокуроров в рассмотрении уголовных дел судами прокуратуры Ставропольского края Семченко М.И.

защиты в лице адвоката Таран Е.А., представившей удостоверение N 874 от 22.11.2002 года, ордер N 022819 от 18 июня 2013 года,

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционную жалобу осужденного Ротенко Я.В. на постановление судьи Ленинского районного суда г. Ставрополя от 05 февраля 2013 года, которым отказано в удовлетворении ходатайства о приведении приговора в соответствие с Федеральным Законом N 18 - ФЗ от 01.03.2011 г. в отношении

Ротенко Я.В., ... , осужденного 21.07.2011 года ... городским судом Краснодарского края по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима,

УСТАНОВИЛА:

приговором ... городского суда ... края от 21.07.2011 года Ротенко Я.В. осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Данное дело рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства.

Осужденный Ротенко Я.В. обратился в суд с ходатайством о пересмотре приговора ... городского суда от 21.07.2011 года в связи с изменениями и дополнениями в УК РФ от 01.03.2012 года.

Постановлением Ленинского районного суда г. Ставрополя от 05 февраля 2013 года осужденному Ротенко Я.В. в удовлетворении ходатайства отказано.

В апелляционной жалобе, осужденный Ротенко Я.В. считает постановление суда незаконным, необоснованным и не мотивированным, ввиду неправильного применения уголовного закона. В обоснование своих доводов указывает, что суд не принял во внимание, что по приговору суда размер наркотического вещества согласно заключению эксперта составлял 0,027 гр. (выделено из 6,4 гр.), что, по его мнению, на основании Постановления Правительства РФ N 1002 от 01.10.2012 года (ФЗ-18 от 01.03.2013 г.), в силу ч. 2 ст. 24 УК РФ, не образует состава преступления и подлежит декриминализации. Просит отменить постановление Ленинского районного суда, направить материал на новое судебное разбирательство.

Осужденный Ротенко Я.В. просил рассмотреть апелляционную жалобу без его участия (л.д.15).

В заседании суда апелляционной инстанции адвокат Таран Е.А в защиту интересов осужденного Ротенко Я.В., доводы апелляционной жалобы поддержала в полном объеме и просила удовлетворить, заявив, что считает постановление суда незаконным и необоснованным.

Участвующий в деле прокурор Семченко М.И. просила судебную коллегию отменить постановление суда и снизить назначенное наказание.

Проверив представленные материалы, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия находит постановление суда подлежащим отмене на основании п. 3 ст. 389.15 УПК РФ в связи с неправильным применением уголовного закона.

Так, согласно ст.ст.9, 10 УК РФ преступность и наказуемость деяния определяются уголовным законом, действовавшим во время совершения этого деяния. Уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость. Уголовный закон, устанавливающий преступность деяния, усиливающий наказание или иным образом ухудшающий положение лица, обратной силы не имеет.

В силу п. 13 ст. 397 УПК РФ вопросы об освобождении от наказания или о смягчении наказания вследствие издания уголовного закона, имеющего обратную силу, в соответствии со ст. 10 УК РФ, рассматриваются в порядке исполнения приговора.

Федеральным законом от 01.03.2012 г. N 18-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" внесены изменения и дополнения в статьи 228.1, 229 УК РФ, а также ст. 228 УК РФ, которые вступили в силу с 01.01.2013 г.

В этой связи Правительство РФ постановлением от 01.10.2012 г. N 1002 "Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1, 229, 229.1 УК РФ" утвердило новые размеры наркотических средств и психотропных веществ для целей названных статей. Названное постановление (в редакции постановления Правительства РФ от 23.11.2012 г. N 1215) также вступило в силу с 01 января 2013 г.

Как следует из текста приговора суда, Ротенко незаконно хранил без цели сбыта наркотическое средство "дезоморфин" массой жидкости 5,198 гр., которое в перерасчете на сухое вещество составляет 0,057 гр.

В отличие от размеров наркотических средств и психотропных веществ, утвержденных постановлением Правительства РФ от 07.02.2006 г. N 76 (в редакции Постановления Правительства РФ от 23.11.2012 г. N 1215), Список 1 наркотических средств и психотропных веществ, оборот которых в РФ запрещен, утвержденный Постановлением Правительства РФ от 01.10.2012 г. N 1002, дополнен Примечанием, в соответствии с которым, для всех жидкостей и растворов, содержащих хотя бы одно наркотическое средство или психотропное вещество, перечисленных в Списке 1, их количество определяется массой сухого остатка после высушивания до постоянной массы при температуре +70 ... 110 градусов Цельсия (вступило в силу с 01 января 2013 г.).

Это обстоятельство необходимо учитывать при приведении приговора в соответствие с уголовным законом, вступившим в силу с 01 января 2013 года в отношении лиц, осужденных за незаконные действия с наркотическими и психотропными веществами.

В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 01.10.2012 г. N 1002 "Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1, 229, 229.1 УК РФ" (в редакции постановления Правительства РФ от 23 ноября 2012 года N1215) значительный размер "дезоморфина" в сухом остатке должен быть свыше 0,05 гр., а крупный, - свыше 0,25 гр.

Поскольку изменилась методика и подход в определении размеров наркотических веществ содержащихся в жидкостях, действия осужденного не подлежат декриминализации в связи с не вменением ему признака "значительного размера", т.к. понятие "особо крупный размер" включает в себя и крупный и значительный размеры.

По мнению судебной коллегии, в силу требований ст. 9, ч. 1 ст. 10 УК РФ действия осужденного Ротенко Я.В. подлежат переквалификации с ч. 2 ст. 228 УК РФ (в прежней редакции) на ч. 1 ст. 228 УК РФ (в новой редакции) по признаку "в значительном размере", поскольку санкция ст.228 ч.1 УК РФ в редакции ФЗ от 01.03.2012 г. N18-ФЗ существенно ниже чем, санкция ст.228 ч.2 УК РФ в ред. Федерального закона от 08.12.2003 N162-ФЗ.

Поскольку, данное уголовное дело рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства срок наказания не может превышать две трети максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, т.е. по ст.228 ч.1 УК РФ не может быть более 2 лет лишения свободы. В связи с вышеизложенным, судебная коллегия считает необходимым снизить назначенное Ротенко Я.В. наказание до указанных пределов.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.389.18, 389.20, 389.26, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия,

ОПРЕДЕЛИЛА:

Постановление Ленинского районного суда г. Ставрополя от 05 февраля 2013 года в отношении Ротенко Якова Владимировича - отменить.

Переквалифицировать действия Ротенко Якова Владимировича осужденного приговором ... городского суда Краснодарского края от 21.07.2011 года, с ч.2 ст.228 УК РФ (в ред. Федерального Закона от 08.12.2003 N162-ФЗ) на ч.1 ст.228 УК РФ (в редакции Федерального Закона от 01.03.2012 г. N18-ФЗ).

Ротенко Я.В. назначить наказание по ч.1 ст.228 УК РФ в виде лишения свободы сроком на 2 (два) года с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок наказания исчислять со 08 февраля 2011 года.

В остальной части приговор ... городского суда ... от 21.07.2011 года в отношении Ротенко Я.В. оставить без изменения.