Апелляционное определение СК по уголовным делам Курганского областного суда от 25 апреля 2013 г. по делу N 22-1023/2013

Судебная коллегия по уголовным делам Курганского областного суда в составе: председательствующего Тюрина А.Г.,

судей Ломбаевой Е.И., Менщикова С.Н.,

при секретаре Зеленяк Е.Д.

рассмотрела в открытом судебном заседании дело по апелляционной жалобе осужденного Киселёва П.А. на постановление судьи Курганского городского суда Курганской области от 29 января 2013 года, которым удовлетворено представление заместителя директора Федеральной службы исполнения наказаний России и ходатайство осужденного Киселёва П.А. о передаче для отбывания наказания в Российскую Федерации из Республики Казахстан

Киселёва Петра Алексеевича, родившегося в Казахской ССР, гражданина РФ, осужденного:

1. приговором Петропавловского городского суда Северо-Казахстанской области от 1 июня 2009 года по ч. 1-1 ст. 259 Уголовного кодекса Республики Казахстан к 4 годам лишения свободы с конфискацией всего принадлежащего ему имущества,

2. приговором суда апелляционной судебной коллегии Северо-Казахстанского областного суда от 25 февраля 2010 года по ч. 3 ст. 24, ч. 4 ст. 250, чч. 4, 6 ст. 58 Уголовного кодекса Республики Казахстан к 15 годам 6 месяцам лишения свободы с конфискацией всего принадлежащего ему имущества в исправительной колонии строгого режима.

Заслушав доклад судьи Ломбаевой Е.И., изложившей содержание постановления, апелляционной жалобы осужденного, мнение прокурора Масловой Л.В. об изменении постановления суда, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

обжалуемым постановлением принято решение о признании и исполнении приговора Петропавловского городского суда Северо-Казахстанской области Республики Казахстан от 1 июня 2009 года и приговора суда апелляционной судебной коллегии Северо-Казахстанского областного суда Республики Казахстан от 25 февраля 2010 года на территории Российской Федерации и определено наказание:

4 года лишения свободы в связи с тем, что ответственность за преступление, за которое Киселёв осужден по ч. 1-1 ст. 259 Уголовного кодекса Республики Казахстан, предусмотрена ч. 2 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 19 мая 2010 года);

15 лет лишения свободы в связи с тем, что ответственность за преступление, за которое Киселёв осужден по ч. 3 ст. 24, ч. 4 ст. 250 Уголовного кодекса Республики Казахстан, предусмотрена ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 4 ст. 229.1 УК РФ с учетом требований ч. 2 ст. 66 УК РФ.

В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ окончательно по совокупности преступлений определено 15 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Зачтено в срок отбытия наказания время содержания Киселёва под стражей и отбытия им наказания на территории Республики Казахстан с 22 января 2009 года по 28 января 2013 года.

Постановлено считать окончанием срока наказания на территории Российской Федерации 23 июля 2024 года.

Осужденный Киселёв в апелляционной жалобе просит постановление в части квалификации его действий по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 4 ст. 229.1 УК РФ отменить как незаконное и необоснованное. В обоснование ссылается на то, что ст. 229.1 УК РФ применяется с декабря 2011 года, то есть на момент совершения им покушения на контрабанду наркотических средств в особо крупном размере, Таможенного союза в рамках ЕврАзЭС не существовало, а перемещение наркотических средств через Государственную границу Российской Федерации, квалифицировалось по ч. 2 ст. 188 УК РФ. Считает, что судья необоснованно применил закон, ухудшающий его положение. Кроме того, его ходатайство рассмотрено в судебном заседании без участия прокурора.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Российская Федерация и Республика Казахстан являются участниками Конвенции о передаче осужденных к лишению свободы для дальнейшего отбывания наказания, заключенной в г. Москве 6 марта 1998 года и ратифицированной Российской Федерацией 13 октября 2009 года.

Из материалов дела видно, что Киселёв осужден приговором Петропавловского городского суда Северо-Казахстанской области от 1 июня 2009 года по ч. 1-1 ст. 259 Уголовного кодекса Республики Казахстан к 4 годам лишения свободы с конфискацией всего принадлежащего ему имущества, а также приговором суда апелляционной судебной коллегии Северо-Казахстанского областного суда от 25 февраля 2010 года по ч. 3 ст. 24, ч. 4 ст. 250, чч. 4, 6 ст. 58 Уголовного кодекса Республики Казахстан к 15 годам 6 месяцам лишения свободы с конфискацией всего принадлежащего ему имущества в исправительной колонии строгого режима. Приговоры вступили в законную силу.

Начало срока отбытия наказания 25 февраля 2010 года, конец срока 23 июля 2024 года. В срок отбытия наказания Киселёву зачтено время содержания его под стражей с 22 января 2009 года по 24 февраля 2010 года.

Согласно ст. 469 УПК РФ, основанием для передачи гражданина Российской Федерации, осужденного судом иностранного государства к лишению свободы, для отбывания наказания в Российской Федерации является решение суда по результатам рассмотрения представления федерального органа исполнительной власти, уполномоченного в области исполнения наказаний, либо обращения осужденного или его представителя, а равно компетентных органов иностранного государства в соответствии с международным договором Российской Федерации либо письменным соглашением компетентных органов Российской Федерации с компетентными органами иностранного государства на основе принципа взаимности.

В соответствии со ст. 2 "Конвенции о передаче осужденных к лишению свободы для дальнейшего отбывания наказания" (заключена в г. Москве 6 марта 1998 года), подписанной и ратифицированной Республикой Казахстан и Россией, граждане каждой из Договаривающихся Сторон, осужденные к лишению свободы в другой Договаривающейся Стороне, могут в соответствии с положениями данной Конвенции передаваться для отбывания наказания Договаривающейся Стороне, гражданами которой они являются при этом в отношении Киселёва соблюдены все условия, указанные в ст. 5 Конвенции, а именно: приговоры от 1 июня 2009 года и от 25 февраля 2010 года об осуждении Киселёва к лишению свободы вступили в законную силу; имеется ходатайство осужденного Киселёва о передаче его для дальнейшего отбывания наказания в Российскую Федерацию; Киселёв осужден за деяния, которые по законам как Республики Казахстан, так и России, являются преступлениями, влекущими наказание в виде лишения свободы; на момент получения просьбы о передаче срок лишения свободы, который не отбыт осужденным, составляет более шести месяцев; имеется согласие как Государства вынесения приговора (Казахстан), так и Государства исполнения приговора (Россия) о передаче и приеме осужденного Киселёва П.А.

Предусмотренных законом или международным договором препятствий к признанию и исполнении на территории Российской Федерации приговоров Республики Казахстан в отношении Киселёва не имеется.

Нельзя согласиться с доводом жалобы о рассмотрении ходатайства осужденного без участия прокурора, поскольку из протокола судебного заседания видно, что судебное разбирательство проходило с участием прокурора отдела прокуратуры г. Кургана Ефремова В.Ю., который высказал мнение об удовлетворении представления заместителя директора Федеральной службы исполнения наказаний России и ходатайства осужденного Киселёва.

Судом первой инстанции принято обоснованное решение о признании и исполнении приговоров от 1 июня 2009 года и 25 февраля 2010 года.

Суд правильно указал, что деяние, за которое Киселёв осужден по приговору от 1 июня 2009 года и квалифицированное по ч.1-1 ст. 259 Уголовного кодекса Республики Казахстан, также является преступлением по Уголовному кодексу Российской Федерации и уголовная ответственность, за которое предусмотрена по ч. 2 ст. 228 УК РФ - незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств, совершенное в особо крупном размере.

Вместе с тем, постановление в части квалификации действий Киселёва, за совершение которого он осужден приговором суда апелляционной судебной коллегии Северо-Казахстанского областного суда Республики Казахстан от 25 февраля 2010 года по ч. 3 ст. 24, ч. 4 ст. 250 Уголовного кодекса Республики Казахстан соответственно ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 4 ст. 229.1 Уголовного кодекса Российской Федерации, подлежит изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 ст. 9 и ч.1 ст. 10 УК РФ преступность и наказуемость деяния определяются уголовным законом, действовавшим во время совершения этого деяния, а обратную силу имеет только уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление.

Как установлено судом, покушение на контрабанду, то есть незаконное перемещение через таможенную границу государства с сокрытием от таможенного контроля наркотического средства в особо крупном размере, Киселёв совершил 21 января 2009 года.

Ратификация Федеральным законом от 2 июня 2010 г. N 114-ФЗ Договора о Таможенном кодексе таможенного союза, принятого Решением Межгосударственного Совета ЕврАзЭС от 27 ноября 2009 г. N 17 и вступившего в силу с 6 июля 2010 г., а также связанная с этим реформа таможенного законодательства привели к ликвидации таможенной границы между Российской Федерацией и Республикой Казахстан. Однако данное обстоятельство не дает оснований для вывода о том, что изменения уголовного закона в части, касающейся ответственности за контрабанду, привели к декриминализации деяния предусмотренного ч. 2 ст. 188 УК РФ.

Учитывая, что санкция ч. 1 ст. 229.1 УК РФ аналогична санкции ч. 2 ст. 188 УК РФ в редакции Федерального закона от 27 декабря 2009 года N 377-ФЗ, а части 2, 3 и 4 статьи 229.1 УК РФ предусматривают более строгое наказание за контрабанду наркотических средств в значительном, крупном и особо крупном размерах, то оснований для квалификации действий Киселёва на норму статьи 229.1 УК РФ не имелось.

При таких обстоятельствах судебная коллегия квалифицирует действия Киселёва по ч. 3 ст. 30 ч. 2 ст. 188 УК РФ (действовавшей в период совершения этого преступления) - покушение на контрабанду, то есть

перемещение через таможенную границу Российской Федерации наркотических средств, совершенное с сокрытием от таможенного контроля.

Данное деяние не декриминализировано, и ответственность за него в настоящее время предусмотрена ч. 3 ст. 229.1 УК РФ.

С учетом изложенных обстоятельств и положений ч. 3 ст. 66 УК РФ, а также требований ч. 3 ст. 472 УПК РФ наказание Киселёву по ч. 2 ст. 188 УК РФ следует определить 5 лет 3 месяца лишения свободы.

Подлежит изменению и окончательное наказание Киселёву на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний.

В постановлении судьи допущена техническая ошибка вместо фамилии осужденного - Киселёв, что подтверждается копией паспорта (л.д.38) указана фамилия - Киселев.

Судебная коллегия считает необходимым уточнить редакцию Федерального закона по ч. 2 ст. 228 УК РФ, поскольку на момент совершения преступления действовала редакция Федерального закона от 8 декабря 2003 года за N 162-ФЗ.

В соответствии с п. "б" ч. 1 ст. 58 УК РФ отбывание Киселёву наказания в пределах оставшегося к отбытию срока после его фактической передачи для отбывания наказания на территории Российской Федерации следует определить в исправительной колонии общего режима.

Внесенные изменения не являются основанием для отмены постановления. Судебное решение вынесено в пределах полномочий судьи, в порядке и в соответствии с законом.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. ст. 389.13, 389.20 и 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

постановление судьи Курганского городского суда Курганской области от 29 января 2013 года в отношении

Киселёва Петра Алексеевича изменить.

По приговору Петропавловского городского суда Северо-Казахстанской области Республики Казахстан от 1 июня 2009 года считать редакцию Федерального закона по ч. 2 ст. 228 УК РФ от 8 декабря 2003 года за N 162- ФЗ.

Действия Киселёва по приговору суда апелляционной судебной коллегии Северо-Казахстанского областного суда Республики Казахстан от 25 февраля 2010 года переквалифицировать с ч. 3 ст. 30 п. "б" ч. 4 ст. 229.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30 ч. 2 ст. 188 УК РФ

(в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года N 162-ФЗ), по которой с применением ч. 3 ст. 66 УК РФ определить осужденному наказание 5 лет 3 месяца лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний по приговору Петропавловского городского суда Северо-Казахстанской области Республики Казахстан от 1 июня 2009 года и по приговору суда апелляционной судебной коллегии Северо-Казахстанского областного суда Республики Казахстан от 25 февраля 2010 года окончательно определить Киселёву наказание 9 лет 2 месяца лишения свободы.

Срок окончания наказания считать 22 марта 2018 года.

Отбывание Киселёву наказания в пределах оставшегося к отбытию срока после его фактической передачи для отбывания наказания на территории Российской Федерации определить в исправительной колонии общего режима.

В остальном постановление оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи