Постановление Президиума Курганского областного суда от 22 апреля 2013 г. по делу N 44У-83/2013

Президиум Курганского областного суда в составе:

председательствующего Уварова С.Ю.,

членов президиума: Бурматовой Н.В., Мочегаева Н.П.,

Толмачева О.Л., Чусовитина В.В.,

при секретаре Глень Т.В.

рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденной Дзейтовой Ф.С. о пересмотре приговора Шадринского городского суда Курганской области от 10 июня 2008 года, по которому

ДЗЕЙТОВА Фатима Султангиреевна, родившаяся , несудимая,

осуждена:

- за совершение двух преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, к 8 годам лишения свободы со штрафом в размере 5000 рублей за каждое;

- по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы со штрафом в размере 2500 рублей;

- по совокупности указанных преступлений путем частичного сложения наказаний на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ к 9 годам лишения свободы со штрафом в размере 10000 рублей.

В соответствии с ч. 1 ст. 82 УК РФ отбывание Дзейтовой наказания в виде лишения свободы отсрочено до достижения ее ребенком четырнадцатилетнего возраста.

В кассационном порядке дело не рассматривалось.

В надзорной жалобе осужденная Дзейтова просит изменить приговор в связи с несоответствием выводов суда фактическим обстоятельствам дела и неправильным применением уголовного закона.

Заслушав доклад судьи Курганского областного суда Баженовой Т.П., изложившей обстоятельства дела, содержание приговора, мотивы надзорной жалобы и вынесения постановления о возбуждении надзорного производства, мнение заместителя прокурора Курганской области Ураимова К.А. о наличии оснований к частичной отмене приговора, президиум

УСТАНОВИЛ:

по приговору суда Дзейтова признана виновной в двух покушениях на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере и в приготовлении к незаконному сбыту наркотического средства в особо крупном размере.

Преступления совершены 30 января 2008 года в г. области при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В надзорной жалобе осужденная просит изменить приговор. Считает, что все действия, за которые она осуждена, связанные с покушением на незаконный сбыт наркотического средства и приготовлением к нему следует квалифицировать как единое продолжаемое преступление. Полагает, что с учетом обстоятельств, смягчающих наказание, а именно активного способствования раскрытию преступления, наличия малолетнего ребенка, состояния беременности на момент совершения преступлений, положительных характеристик, имелись основания для применения положений ст. 64 УК РФ и назначения ей наказания ниже низшего предусмотренного законом предела.

Проверив материалы дела, президиум находит приговор подлежащим изменению, но не по доводам надзорной жалобы осужденной.

Суд первой инстанции правильно установил фактические обстоятельства дела и сделал обоснованный вывод о доказанной виновности Дзейтовой в покушении на сбыт 30 января 2008 года в период времени с 12 часов 00 минут до 12 часов 40 минут наркотического средства в особо крупном размере - смеси, в состав которой входит героин, количеством 7,135 грамма, а также в приготовлении к незаконному сбыту наркотического средства в особо крупном размере - смеси, в состав которой входит героин, количеством 2,503 грамма, незаконно хранимого ею с целью дальнейшего сбыта по месту жительства и изъятого при обыске в ночь на 31 января 2008 г.

Данный вывод, который не оспаривается осужденной, сделан судом на основе объективной оценки исследованных в судебном заседании достаточных и допустимых доказательств, содержание и анализ которых приведен в приговоре.

В частности, суд обоснованно сослался в приговоре на показания самой осужденной, показания свидетелей , , , , , , экспертные заключения, протокол обыска по месту жительства Дзейтовой, результаты оперативно-розыскной деятельности в части, связанной с осуществлением контроля за приобретением у Дзейтовой наркотического средства , его последующим задержанием и изъятием у него приобретенного наркотического средства.

Президиум не находит оснований считать неправильной квалификацию содеянного Дзейтовой в данной части по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ и ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ.

Особо крупный размер наркотического средства, являвшегося предметом обоих указанных совершенных Дзейтовой преступлений, исключает квалификацию содеянного ею как единого продолжаемого преступления, о чем осужденная просит в надзорной жалобе.

Действия лица, имевшего умысел на сбыт наркотических средств в крупном или особо крупном размере и совершившего такие действия в несколько приемов, реализовав лишь часть имеющихся у него указанных средств, подлежат квалификации как единое неоконченное преступление лишь в случае, если реализованная часть наркотических средств не образует крупный или особо крупный размер (п. 13 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 15 июня 2006 г. N 14 "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами").

Наказание за совершение указанных преступлений, назначено судом в соответствии с требованиями ст.ст. 6, 43, 60 УК РФ, с учетом всех имеющихся по делу смягчающих обстоятельств и данных о личности осужденной, в том числе указанных в надзорной жалобе.

Предусмотренных законом оснований для применения положений ст. 64 УК РФ и назначения Дзейтовой наказания ниже низшего предела, предусмотренного ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, не имеется, о чем суд правильно указал в приговоре.

Согласно изменениям, внесенным в ч. 2 ст. 69 УК РФ Федеральным законом от 7 декабря 2011 года N 420-ФЗ, если все преступления, совершенные по совокупности, являются приготовлением к тяжкому или особо тяжкому преступлению, либо покушением на тяжкое или особо тяжкое преступление, окончательное наказание назначается путем поглощения менее строгого наказания более строгим либо путем частичного или полного сложения назначенных наказаний.

Назначение совокупного наказания Дзейтовой путем частичного сложения наказаний за отдельные преступления соответствует требованиям нового уголовного закона и оснований для изменения приговора в этой части не имеется.

Вместе с тем приговор суда в части осуждения Дзейтовой по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ за покушение на незаконный сбыт 30 января 2008 года в период времени с 16 часов 54 минут до 17 часов 35 минут наркотического средства в особо крупном размере - смеси, в состав которой входит героин, количеством 3,802 грамма, подлежит отмене.

Согласно приговору суда после задержания , находившегося под наблюдением, обнаружения и изъятия у него наркотического средства, он сообщил сотрудникам МРО Управления ФСКН России по области (далее - госнаркоконтроля) о причастности осужденной к незаконному обороту наркотических средств, после чего по их предложению обратился к Дзейтовой по телефону с просьбой продать ему наркотическое средство - героин.

Не зная о том, что действует под контролем сотрудников госнаркоконтроля, Дзейтова дала свое согласие на продажу имевшегося у нее героина, оговорив с место их встречи в помещении почтамта ФГУП "".

Затем Дзейтова, имея при себе расфасованную в семь свертков смесь, содержащую героин, в количестве 3, 802 грамма, прибыла 30 января 2008 года в оговоренное с место, где в 17 часов 35 минут была задержана сотрудниками госнаркоконтроля с последующим изъятием у нее в медицинском лечебном учреждении указанного наркотического средства, которое она проглотила при задержании.

Таким образом, в целях выявления и пресечения противоправной деятельности Дзейтовой по распространению наркотических средств сотрудниками госнаркоконтроля фактически было проведено оперативно-розыскное мероприятие "оперативный эксперимент" с привлечением к участию в нем .

Положив в основу приговора результаты этого оперативно-розыскного мероприятия, суд не дал оценки тому, что постановление о его проведении в материалах уголовного дела отсутствует.

Согласно ч. 7 ст. 8 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности" проверочная закупка или контролируемая поставка предметов, веществ и продукции, свободная реализация которых запрещена либо оборот которых ограничен, а также оперативный эксперимент или оперативное внедрение должностных лиц органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, а равно лиц, оказывающих им содействие, проводятся на основании постановления, утвержденного руководителем органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность.

Несоблюдение установленных законом условий и порядка проведения оперативного эксперимента сотрудниками госнаркоконтроля влечет исключение из числа допустимых доказательств результатов этого оперативно-розыскного мероприятия, составляющих основу доказательств обвинения Дзейтовой в покушении на незаконный сбыт героиносодержащей смеси в количестве 3, 802 грамма 30 января 2008 года в период времени с 16 часов 54 минут до 17 часов 35 минут.

При таких обстоятельствах приговор в части осуждения Дзейтовой за покушение на незаконный сбыт наркотического средства в особо крупном размере 30 января 2008 года в период времени с 16 часов 54 минут до 17 часов 35 минут подлежит отмене, а уголовное дело в этой части обвинения - прекращению в связи с отсутствием в деянии состава преступления, с признанием за Дзейтовой права на реабилитацию в соответствии с п. 4 ч. 2 ст. 133 УПК РФ.

Также подлежит исключению из приговора указание о приобретении Дзейтовой наркотического средства - смеси, в состав которой входит героин - у неустановленного лица в период до 12 часов и до 17 часов 35 минут 30 января 2008 года, поскольку оно дает основание считать временем совершения преступлений любой день и час в прошлом до указанных и порождать сомнения в том, не истекли ли сроки давности привлечения к уголовной ответственности за незаконное приобретение наркотических средств, а иные значимые и подлежащие доказыванию обстоятельства содеянного в этой части не установлены и в его совершении Дзейтовой обвинение не предъявлялось.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 407, 408 УПК РФ, президиум Курганского областного суда

ПОСТАНОВИЛ:

1. Надзорную жалобу осужденной Дзейтовой Ф.С. удовлетворить частично.

2. Отменить приговор Шадринского городского суда Курганской области от 10 июня 2008 года в отношении Дзейтовой Фатимы Султангиреевны в части ее осуждения по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ за покушение на незаконный сбыт смеси, содержащей героин, в количестве 3, 802 грамма, совершенное 30 января 2008 года в период времени с 16 часов 54 минут до 17 часов 35 минут в помещении почтамта ФГУП "" в г. области. Уголовное дело в этой части прекратить за отсутствием состава преступления на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ.

Признать за Дзейтовой Ф.С. право на реабилитацию по данной части обвинения.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ и ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ путем частичного сложения наказаний окончательно назначить Дзейтовой Ф.С. 8 лет 6 месяцев лишения свободы со штрафом в размере 10000 рублей.

Исключить из приговора указание о приобретении Дзейтовой Ф.С. у неустановленного лица в период до 12 часов и до 17 часов 35 минут 30 января 2008 года наркотического средства - смеси, в состав которой входит героин.

В остальном приговор в отношении Дзейтовой оставить без изменения.

Председательствующий С.Ю. Уваров