Апелляционное определение СК по уголовным делам Курганского областного суда от 18 июня 2013 г. по делу N 22-1433/2013

Судебная коллегия по уголовным делам Курганского областного суда в составе: председательствующего Патюкова В.В.,

судей Менщикова С.Н. и Дьяченко Ю.Л.,

при секретаре Бородавка О.Н.

рассмотрела в открытом судебном заседании дело по апелляционной жалобе осужденного Кабакова В.П. на постановление судьи Курганского городского суда Курганской области от 3 апреля 2013 года, которым удовлетворено ходатайство

Кабакова Виталия Петровича, родившегося в , судимого:

- 20 июля 2010 года по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год;

- 6 октября 2011 года по ч. 2 ст. 228 УК РФ, с применением ч. 5 ст. 74, ст. 70 УК РФ к 3 годам 1 месяцу лишения свободы;

- 13 декабря 2011 года по ч. 2 ст. 228 УК РФ, с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии общего режима,

о приведении приговоров в соответствие с действующим законодательством.

Заслушав доклад судьи Менщикова С.Н., изложившего обстоятельства дела, содержание постановления и апелляционной жалобы, мнение прокурора Масловой Л.В. об отсутствии оснований к изменению или отмене постановления, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

осужденный Кабаков обратился в Курганский городской суд Курганской области с ходатайством о приведении поставленных в отношении него приговоров, в соответствие с действующим законодательством.

Обжалуемым постановлением судьи ходатайство осужденного удовлетворено: по приговору от 20 июля 2010 года уголовное преследование прекращено в связи с приведением в соответствие с постановлением Правительства Российской Федерации от 1 октября 2012 года N1002 "Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 УК РФ"; по приговору от 6 октября 2011 года действия осужденного Кабакова переквалифицированы на ч. 1 ст. 228 УК РФ, по которой назначено наказание в виде 1 года 3 месяцев лишения свободы, исключено указание на ч. 5 ст. 74, ст. 70 УК РФ; по приговору от 13 декабря 2011 года постановлено считать Кабакова осужденным по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ окончательно к 4 годам лишения свободы в исправительной колонии общего режима. В остальном судебные решения оставлены без изменения.

В апелляционной жалобе осужденный Кабаков просит постановление судьи изменить, смягчив назначенное наказание по приговору от 13 декабря 2011 года.

Проверив материалы дела и обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия находит постановление судьи подлежащим отмене по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 9, 10 УК РФ преступность и наказуемость деяния определяются уголовным законом, действовавшим во время совершения этого деяния. Обратную силу имеет уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление до вступления этого закона в силу.

В связи с вступлением в силу с 1 января 2013 года постановления Правительства Российской Федерации от 1 октября 2012 года N 1002, список I наркотических средств и психотропных веществ, оборот которых в Российской Федерации запрещен, дополнен примечанием, в соответствии с которым для всех жидкостей и растворов, содержащих хотя бы одно наркотическое средство или психотропное вещество из перечисленных в списке I, их количество определяется массой сухого остатка после высушивания до постоянной массы при температуре +70 ... 110 градусов Цельсия. Это обстоятельство и результаты экспертных заключений подлежат учету при приведении в соответствие с уголовным законом приговоров в отношении лиц, осужденных за незаконный оборот наркотических средств и психотропных веществ.

Согласно заключениям экспертов сухой остаток наркотического средства дезоморфин из установленного судом объема жидкости составлял 0,04 грамма (по приговору 20 июля 2010 года) и 0,12 грамма (по приговору от 6 октября 2011 года).

Согласно списку наркотических средств N 1 уголовная ответственность за незаконный оборот такого наркотического средства, как дезоморфин, наступает, если его количество превышает 0,05 грамма, что соответствует значительному размеру.

Таким образом, учитывая, что уголовная ответственность за незаконное хранение наркотического средства по приговору 20 июля 2010 года декриминализирована, судья обоснованно прекратил уголовное преследование Кабакова.

Вместе с тем вывод судьи о том, что сухой остаток наркотического средства дезоморфин в количестве 0,12 грамма по приговору от 6 октября 2011 года, являющийся в соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 1 октября 2012 года N 1002 значительным размером, соответствует крупному размеру в редакции постановления Правительства Российской Федерации от 7 февраля 2006 года N76, является ошибочным, поскольку крупный размер наркотического средства - дезоморфин ранее составлял 0,5 грамма.

Учитывая, что с 1 января 2013 года Уголовный Кодекс РФ (в редакции Федерального закона от 1 марта 2012 года N18-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации") устанавливает трехзвенную дифференциацию уголовной ответственности за совершение данных преступлений (значительный, крупный и особо крупный размеры), квалификация действий осужденного по ч. 1 ст. 228 УК РФ без указания новой редакции Федерального закона является неправильной.

Кроме того, согласно заключениям экспертов общий размер сухого остатка смеси наркотических средств, включающей дезоморфин, из установленного судом объема жидкости по приговору 13 декабря 2011 года составляет 0,0808 грамма, что согласно постановлению Правительства РФ от 1 октября 2012 г. N 1002 (в редакции от 23.11.2012 N 1215) является значительным размером. Иные наркотические средства из указной смеси не образуют по своему количеству значительный размер. Следовательно, вывод судьи об отсутствии оснований для приведения в соответствие с действующим законодательством указанного приговора сделан без учета положений ст. 10 УК РФ, согласно которым данное изменение улучшает положение осужденного Кабакова и имеет по отношению к нему обратную силу.

Таким образом, судебная коллегия приходит к выводу о переквалификации действий Кабакова по приговорам от 6 октября и 13 декабря 2011 года с ч. 2 ст. 228 УК РФ на ч. 1 ст. 228 УК РФ в редакции Федерального закона от 1 марта 2012 года N18-ФЗ и назначает ему наказание в виде лишения свободы в пределах, соответствующих всем обстоятельствам дела и данным о личности осужденного.

На основании п. "а" ч. 1 ст. 58 УК РФ с учетом данных о личности осужденного судебная коллегия назначает Кабакову отбывание лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Иных изменений, имеющих обратную силу в соответствии со ст. 10 УК РФ и требующих приведения в соответствие с ними приговоров суда в отношении осужденного, в уголовный закон не вносилось.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 389.13, 389.20, 389.23, 389.28 и 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

постановление судьи Курганского городского суда Курганской области от 3 апреля 2013 года в отношении Кабакова Виталия Петровича отменить.

Освободить Кабакова В.П. от наказания по ч. 1 ст. 228 УК РФ по приговору Курганского городского суда Курганской области от 20 июля 2010 года в связи с декриминализацией деяния.

Переквалифицировать действия Кабакова В.П. по приговору Курганского городского суда Курганской области от 6 октября 2011 года с ч. 2 ст. 228 УК РФ на ч. 1 ст. 228 УК РФ в редакции Федерального закона от 1 марта 2012 года N 18-ФЗ, по которой назначить ему наказание в виде лишения свободы на срок 1 год 3 месяца. Исключить из приговора указание на назначение наказания по правилам ч. 5 ст. 74, ст. 70 УК РФ.

Переквалифицировать действия Кабакова В.П. по приговору Курганского городского суда Курганской области от 13 декабря 2011 года с ч. 2 ст. 228 УК РФ на ч. 1 ст. 228 УК РФ в редакции Федерального закона от 1 марта 2012 года N 18-ФЗ, по которой назначить ему наказание в виде лишения свободы на срок 1 год.

По совокупности преступлений на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний по приговорам от 6 октября и 13 декабря 2011 года окончательно назначить Кабакову В.П. наказание в виде лишения свободы на срок 1 год 10 месяцев в исправительной колонии общего режима.

Председательствующий

Судьи