Постановление Курганского областного суда от 08 августа 2013 г. по делу N 22-1982/2013

Курганский областной суд в составе:

председательствующего судьи - Обабкова Ю.И.,

с участием прокурора отдела прокуратуры Курганской области по обеспечению участия прокуроров в рассмотрении уголовных дел судами - Никитченко В.А.,

при секретаре судебного заседания - Речкаловой В.О.

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по апелляционной жалобе осуждённой Боровской В.В. на постановление судьи Курганского городского суда Курганской области от 17 мая 2013 года, которым ходатайство

Боровской Виктории Васильевны,

родившейся , осужденной:

- 2 декабря 2010 года по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы без штрафа, по ч. 3 ст. 30 и п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 3 годам лишения свободы без штрафа, на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы;

- 1 февраля 2011 года по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы, с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ к 3 годам 8 месяцам лишения свободы,

о приведении постановленного в отношении неё приговора в соответствие с действующим законодательством оставлено без удовлетворения,

УСТАНОВИЛ:

обжалуемым постановлением судьи оставлено без удовлетворения ходатайство осуждённой Боровской о приведении в соответствие с действующим законодательством приговоров Нефтеюганского городского суда ХМАО-Югры Тюменской области от 2 декабря 2010 года, по которому Боровская осуждена по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы без штрафа, по ч. 3 ст. 30 и п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 3 годам лишения свободы без штрафа, на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, и мирового судьи судебного участка N 3 города окружного значения Нефтеюганска Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 1 февраля 2011 года, по которому Боровская осуждена по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы, с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ к 3 годам 8 месяцам лишения свободы.

В апелляционной жалобе осуждённая Боровская просит привести постановленные в отношении неё приговоры в соответствие с внесенными изменениями в УК РФ, а именно согласно постановления Правительства Российской Федерации от 1 октября 2012 г. N 1002 изменились размеры наркотических средств и её действия должны быть квалифицированы как совершенные в значительном размере, при этом обращает внимание на учёт сухого остатка наркотика, а не жидкости как ей вменялось ранее. Приговор мирового судьи также подлежит пересмотру в соответствии с Федеральными законами от 2011 года N 26-ФЗ и 420-ФЗ, поскольку предыдущие её судимости в настоящее время являются погашенными.

Изучив материалы дела, изложив содержание постановления и апелляционной жалобы, выслушав мнение прокурора Никитченко В.А. об оставлении обжалуемого постановления без изменения, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

В соответствии с ч. 1 ст. 9 УК РФ преступность и наказуемость деяния определяются уголовным законом, действовавшим во время совершения этого деяния, а обратную силу согласно положениям ст. 10 УК РФ имеет только такой уголовный закон, который устраняет преступность деяния, смягчает наказание или иным образом улучшает положение лица, совершившего преступление до вступления этого закона в силу.

По приговору суда от 2 декабря 2010 года Боровская признана виновной в совершении покушения на незаконный сбыт наркотического средства - смеси, в состав которой входит дезоморфин, в особо крупном размере, общей массой 7,121 гр., а также незаконных изготовлении и хранении наркотического средства смеси, в состав которой входит дезоморфин, в особо крупном размере, общей массой 19,586 гр.

С 1 января 2013 года УК РФ (в редакции Федерального закона от 1 марта 2012 года N 18-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации") устанавливает трёхзвенную дифференциацию уголовной ответственности за совершение данных преступлений (значительный, крупный и особо крупный размеры). В отличие от других наркотических средств прежние размеры дезоморфина не соответствуют вновь утвержденным значительному, крупному и особо крупному размерам.

Несмотря на это, деяния, в совершении которых Боровская признана виновной и осуждена по приговору суда от 2 декабря 2010 года, остались уголовно наказуемыми, и ответственность за них предусмотрена ч. 2 ст. 228 УК РФ незаконное хранение наркотического средства смеси, в состав которой входит дезоморфин сухим весом 0,734 гр. (масса сухого остатка наркотического средства по заключению эксперта N 60 от 6 сентября 2010 года) в крупном, а не особо крупном размере. Кроме этого санкция ч. 2 ст. 228 УК РФ в редакции Федерального закона N18-ФЗ от 1 марта 2012 г., вступившего в законную силу с 1 января 2013 г., дополнена наказанием в виде ограничения свободы, что не улучшает положение осужденной.

Вместе с тем изучение материалов дела показало, что в настоящее время определить размер сбытого Боровской наркотического средства - дезоморфина путём выделения сухого остатка этого вещества после его высушивания, не представляется возможным. В деле имеется акт об уничтожении вещественных доказательств от 21 июня 2011 года, из которого следует, что наркотическое средство - дезоморфин (приговор от 2 декабря 2010 года в отношении Боровской В.В.) - уничтожено.

Несмотря на отсутствие данных о массе сухого остатка наркотического средства по факту сбыта дезоморфина Боровской 20 июля 2010 года, её действия также остались уголовно наказуемыми, поскольку часть первая ст. 228.1 УК РФ предусматривает уголовную ответственность за действия с наркотическими средствами без указания их размера.

Поскольку новый уголовный закон, в частности ч. 1 ст. 228.1 УК РФ в редакции Федерального закона от 1 марта 2012 года N 18-ФЗ не улучшает положение осуждённой, то он не может применяться в отношении неё в качестве закона, имеющего обратную силу.

В соответствии со ст. 9 УК РФ действия Боровской, в том числе с учётом установленных постановлением Правительства Российской Федерации от 1 октября 2012 г. N 1002, вступившего в силу с 1 января 2013 г., размеров наркотических средств, должны квалифицироваться законом, действовавшим во время совершения преступления. С учётом этого действия Боровской надлежит переквалифицировать с ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ.

Поскольку действия осуждённой квалифицированы по закону о менее тяжком преступлении подлежит пересмотру и назначенное ей наказание.

Изменения в уголовный закон, внесённые Федеральным законом от 7.12.2011 г. N 420-ФЗ, о которых ставит вопрос осуждённая в апелляционной жалобе, не распространяются на Боровскую в связи с наличием в её действиях рецидива преступлений.

Вступившим в законную силу постановлением судьи Курганского городского суда от 19 апреля 2012 года Боровской отказано в удовлетворении ходатайства о приведении постановленных в отношении неё приговоров в соответствие с действующим законодательством.

Каких-либо иных изменений, улучшающих положение осуждённой Боровской, в уголовный закон не вносилось.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

постановление судьи Курганского городского суда Курганской области от 17 мая 2013 года в отношении Боровской Виктории Васильевны изменить.

Переквалифицировать её действия по приговору Нефтеюганского городского суда ХМАО-Югры Тюменской области от 2 декабря 2010 года с ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначить с применением положений ст. 64 УК РФ наказание в виде лишения свободы сроком на 2 года 7 месяцев.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, ч. 2 ст. 228 УК РФ, путём частичного сложения наказаний назначить Боровской В.В. наказание 3 года 1 месяц лишения свободы.

В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ, по совокупности совершённых преступлений путём частичного сложения назначенного наказания по приговору мирового судьи судебного участка N 3 города окружного значения Нефтеюганска Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 1 февраля 2011 года и вновь назначенного наказания по приговору от 2 декабря 2010 года, окончательно назначить Боровской В.В. наказание 3 года 3 месяца лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

В остальном постановление судьи от 17 мая 2013 года в отношении Боровской В.В. оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий