Постановление Президиума Курганского областного суда от 05 августа 2013 г. по делу N 44У-146/2013

Президиум Курганского областного суда в составе:

председательствующего Толмачева О.Л.,

членов президиума: Бурматовой Н.В., Литвиновой И.В., Мочегаева Н.П.,

Чусовитина В.В.,

при секретаре Воробьевой И.А.

рассмотрел дело по надзорной жалобе осужденного Гнидова А.А. о пересмотре постановления судьи Кетовского районного суда Курганской области от 13 февраля 2012 г. и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Курганского областного суда от 10 апреля 2012 г. в отношении

ГНИДОВА Александра Александровича, родившегося , осужденного по приговорам:

1) от 18 марта 2009 г. по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года;

2) от 19 мая 2010 г. по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, а по совокупности с приговором от 18 марта 2009 г. с отменой условного осуждения и частичным присоединением неотбытого по нему наказания в соответствии со ст. 70, ч. 5 ст. 74 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы;

3) от 15 декабря 2010 г. по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 3 годам лишения свободы, путем частичного сложения с наказанием по приговору от 19 мая 2010 г. в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ к 5 годам 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Постановлением судьи Кетовского районного суда Курганской области от 13 февраля 2012 г. указанные приговоры в отношении Гнидова приведены в соответствие с действующим законодательством с переквалификацией его действий без смягчения назначенного наказания:

- по приговору от 18 марта 2009 г. на ч. 1 ст. 228 УК РФ в редакции Федерального закона от 6 мая 2010 г. N 81-ФЗ;

- по приговорам от 19 мая и 15 декабря 2010 года на п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 г. N 26-ФЗ.

Кроме того, Гнидову отказано в удовлетворении ходатайства о зачете в срок лишения свободы времени содержания его под стражей в период с 9 декабря 2008 г. по 18 марта 2009 г.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Курганского областного суда от 10 апреля 2012 г. постановление судьи изменено, назначенное по ч. 1 ст. 228 УК РФ по приговору от 18 марта 2009 г. наказание смягчено до 1 года 5 месяцев лишения свободы, назначенное по правилам ст. 70 УК РФ и ч. 5 ст. 69 УК РФ совокупное наказание смягчено до 5 лет 5 месяцев лишения свободы.

Постановлением судьи Кетовского районного суда Курганской области от 14 мая 2013 г. назначенное Гнидову по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 г. N 26-ФЗ по приговорам от 19 мая 2010 г. и 15 декабря 2010 г. наказание смягчено до 3 лет 5 месяцев и до 2 лет 11 месяцев лишения свободы соответственно, назначенное по правилам ст. 70 УК РФ и ч. 5 ст. 69 УК РФ совокупное наказание смягчено до 5 лет 3 месяцев лишения свободы.

В надзорной жалобе осужденный Гнидов просит изменить постановление судьи от 13 февраля 2012 г. и кассационное определение от 10 апреля 2012 г. ввиду неправильного применения уголовного закона, смягчить отбываемое наказание и зачесть в него время содержания его под стражей с 9 декабря 2008 г. по 18 марта 2009 г.

Заслушав доклад судьи Курганского областного суда Патюкова В.В., изложившего обстоятельства дела, содержание обжалуемых судебных решений и доводов надзорной жалобы, мотивы вынесения постановления о возбуждении надзорного производства судьей Верховного Суда Российской Федерации Эрдыниевым Э.Б., пояснения осужденного Гнидова А.А., поддержавшего доводы надзорной жалобы, мнение заместителя прокурора Курганской области Ураимова К.А. о наличии оснований для изменения судебных решений, президиум

УСТАНОВИЛ:

постановлением судьи районного суда по месту отбывания осужденным наказания действия Гнидова по приговору от 18 марта 2009 г. переквалифицированы на ч. 1 ст. 228 УК РФ в редакции Федерального закона от 6 мая 2010 г. N 81-ФЗ, по приговорам от 19 мая 2010 г. и 15 декабря 2010 г. переквалифицированы на п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 г. N 26-ФЗ. Ходатайство осужденного о смягчении назначенного наказания и о зачете в срок лишения свободы времени содержания под стражей в период с 9 декабря 2008 г. по 18 марта 2009 г. оставлено без удовлетворения.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Курганского областного суда от 10 апреля 2012 г. постановление судьи изменено, назначенное по ч. 1 ст. 228 УК РФ по приговору от 18 марта 2009 г. наказание смягчено до 1 года 5 месяцев лишения свободы, назначенное по правилам ст. 70 УК РФ и ч. 5 ст. 69 УК РФ совокупное наказание смягчено до 5 лет 5 месяцев лишения свободы.

В надзорной жалобе осужденный Гнидов просит изменить указанные судебные решения и снизить срок назначенного наказания с учетом изменений, внесенных в Уголовный кодекс Российской Федерации Федеральным законом от 7 марта 2011 г. N 26-ФЗ, а также зачесть в срок отбытия отбываемого наказания время содержания его под стражей с 9 декабря 2008 г. по 18 марта 2009 г., как это указано в приговоре от 18 марта 2009 г.

Проверив материалы дела, президиум находит надзорную жалобу осужденного подлежащей частичному удовлетворению, а обжалуемые постановление судьи и определение суда кассационной инстанции - изменению по следующим основаниям.

Федеральным законом от 7 марта 2011 г. N 26-ФЗ в ч. 3 ст. 158 УК РФ, по которой Гнидов осужден по приговорам от 19 мая и от 15 декабря 2010 г., внесено изменение - исключен нижний предел предусмотренного за это преступление наказания, ранее составлявший 2 года лишения свободы.

Оставляя без удовлетворения ходатайство осужденного в части смягчения назначенного ему наказания по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ, судья указал, что само по себе устранение новым уголовным законом нижнего предела наказания не изменяет характер и степень общественной опасности содеянного Гнидовым, не выявляет новых, не учтенных ранее смягчающих наказание обстоятельств, и не требует смягчения наказания, поскольку оно является справедливым и после внесения изменений в уголовный закон.

Однако такой вывод, с которым согласился и суд второй инстанции, сделан без учета положений ст. 10 УК РФ, согласно которым указанное изменение уголовного закона имеет по отношению к Гнидову обратную силу и потому наказание, назначенное ему по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ, а также по совокупности приговоров и преступлений, подлежит смягчению в пределах, соответствующих всем обстоятельствам дела и данным о личности осужденного.

В связи с изменением обжалуемых судебных решений подлежит отмене вынесенное по тому же вопросу последнее постановление судьи того же районного суда от 14 мая 2013 г. о смягчении отбываемого Гнидовым наказания вследствие издания уголовного закона, имеющего обратную силу.

Согласно ч. 2 ст. 15 УК РФ в редакции Федерального закона от 7 декабря 2011 г. N 420-ФЗ преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 228 УК РФ, отнесено к преступлениям небольшой тяжести, в связи с чем суд кассационной инстанции принял решение о снижении наказания за данное преступление, а также по совокупности приговоров и преступлений.

Поскольку по приговорам от 19 мая и от 15 декабря 2010 года обстоятельством, отягчающим наказание Гнидова, судом учтен рецидив преступлений, к нему неприменимы положения ч. 6 ст. 15 УК РФ в редакции Федерального закона от 7 декабря 2011 г. N 420-ФЗ о возможности изменения судом категории преступления при наличии смягчающих наказание обстоятельств и отсутствии отягчающих обстоятельств.

Другим изменениям, улучшающим положение Гнидова, после его осуждения уголовный закон не подвергался.

Доводы надзорной жалобы осужденного о необоснованном оставлении без удовлетворения ходатайства о зачете в срок совокупного наказания времени содержания его под стражей по первому уголовному делу с 9 декабря 2008 г. по 18 марта 2009 г. удовлетворению не подлежат.

Предусмотренный п. 11 ст. 397 УПК РФ вопрос зачета времени содержания под стражей в соответствии со ст. 72 УК РФ согласно чч. 1, 2 ст. 396 УПК РФ разрешается судом, постановившим приговор, но если приговор приводится в исполнение в месте, на которое не распространяется юрисдикция суда, постановившего приговор, то этот вопрос разрешается судом того же уровня в месте исполнения приговора.

Поскольку осужденный Гнидов отбывает наказание в исправительной колонии строгого режима, расположенной в Кетовском районе Курганской области, судья Кетовского районного суда по месту исполнения приговора законно рассмотрел ходатайство Гнидова о зачете в наказание времени содержания под стражей, обоснованно оставив его без удовлетворения.

По приговору суда от 18 марта 2009 г. Гнидов осужден к 1 году 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года. Постановлено также в случае отмены условного осуждения зачесть в срок отбытия Гнидовым наказания время содержания его под стражей в порядке задержания и применения меры пресечения с 9 декабря 2008 г. по 18 марта 2009 г., что соответствует требованиям ч. 3 ст. 72 УК РФ и п. 9 ч. 1 ст. 308 УПК РФ об обязательности указания в обвинительном приговоре суда решения о зачете в наказание времени содержания подсудимого под стражей в порядке задержания и применения меры пресечения вне зависимости от того, назначалось ли судом условное осуждение с применением положений ст. 73 УК РФ.

Условное осуждение по этому приговору отменено на основании ч. 5 ст. 74 УК РФ следующим приговором от 19 мая 2010 г., по которому, с учетом внесенных в него изменений кассационным определением от 10 августа 2010 г., к назначенным Гнидову 3 годам 6 месяцам лишения свободы за вновь совершенное преступление, предусмотренное п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ, присоединена часть неотбытого наказания по предыдущему приговору от 18 марта 2009 г. в виде 1 года лишения свободы, и затем по совокупности приговоров на основании ст. 70 УК РФ Гнидову назначено 4 года 6 месяцев лишения свободы. В соответствии с ч. 3 ст. 72 УК РФ в срок совокупного наказания зачтено время содержания Гнидова под стражей по второму уголовному делу с 26 октября 2009 г. по 18 мая 2010 г.

Назначая Гнидову наказание по правилам ст. 70 УК РФ, суд отменил условное осуждение по первому приговору от 18 марта 2009 г., которым постановлено в случае отмены условного осуждения зачесть в срок отбытия наказания в виде 1 года 6 месяцев лишения свободы время содержания Гнидова под стражей по первому уголовному делу с 9 декабря 2008 г. по 18 марта 2009 г.

С этим зачетом при отмене условного осуждения неотбытый Гнидовым срок наказания по первому приговору составил 1 год 2 месяца 20 дней лишения свободы, часть которого в размере 1 года лишения свободы суд присоединил к наказанию Гнидова за вновь совершенное преступление в соответствии со ст. 70 УК РФ, положения которой о назначении наказания по совокупности приговоров предусматривают не сложение наказаний, как это предусмотрено правилами ст. 69 УК РФ о назначении наказания по совокупности преступлений, а присоединение лишь неотбытого наказания по предыдущему приговору.

То обстоятельство, что по первому приговору от 18 марта 2009 г. Гнидов осуждался условно, не дает оснований для зачета времени содержания под стражей по первому делу в срок наказания, назначенного по второму приговору от 19 мая 2010 г. по правилам ст. 70 УК РФ, так как это время учтено при определении размера неотбытой части наказания по первому приговору, из которой исходил суд при назначении наказания по совокупности приговоров, и повторному учету не подлежит.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 407, 408 УПК РФ, президиум Курганского областного суда

ПОСТАНОВИЛ:

надзорную жалобу осужденного Гнидова А.А. удовлетворить частично.

Изменить постановление судьи Кетовского районного суда Курганской области от 13 февраля 2012 г. и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Курганского областного суда от 10 апреля 2012 г. в отношении Гнидова Александра Александровича.

Смягчить наказание, назначенное Гнидову А.А. по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 г. N 26-ФЗ по приговору от 19 мая 2010 г., до 3 лет 5 месяцев лишения свободы.

К этому наказанию частично присоединить неотбытое Гнидовым наказание по приговору от 18 марта 2009 г. и на основании ст. 70 УК РФ назначить ему 4 года 4 месяца лишения свободы.

Смягчить наказание, назначенное Гнидову А.А. по по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 г. N 26-ФЗ по приговору от 15 декабря 2010 г., до 2 лет 11 месяцев лишения свободы.

В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний по приговорам от 19 мая и от 15 декабря 2010 года окончательно назначить Гнидову А.А. 5 лет 3 месяца лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Отменить постановление судьи Кетовского районного суда Курганской области от 14 мая 2013 г. о смягчении отбываемого Гнидовым наказания вследствие издания уголовного закона, имеющего обратную силу.

В остальном судебные решения в отношении Гнидова А.А. оставить без изменения.

Председательствующий О.Л. Толмачев