Постановление Курганского областного суда от 08 октября 2013 г. по делу N 22-2623/2013

Курганский областной суд в составе председательствующего судьи Лялиной Н.А.,

с участием прокурора Ефремова В.Ю.,

при секретаре Пляшко Е.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по апелляционной жалобе осужденного Сметанина В.В. на постановление судьи Кетовского районного суда Курганской области от 9 августа 2013 года в отношении

Сметанина Владимира Викторовича, родившегося , осужденного 17 февраля 2011 года (с учетом кассационного определения от 7 апреля 2011 года и постановления от 22 ноября 2012 года) по ч. 1 ст. 228, ч. 2 ст. 228 УК РФ, с применением ч. 3 ст. 69 УК РФ к 3 годам 11 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима,

которым частично удовлетворено его ходатайство о смягчении наказания, вследствие издания уголовного закона, имеющего обратную силу,

УСТАНОВИЛ:

осужденный Сметанин обратился в Кетовский районный суд с ходатайством об освобождении от наказания вследствие издания уголовного закона, имеющего обратную силу.

Обжалуемым постановлением судьи приговор Курганского городского суда от 17 февраля 2011 года приведен в соответствие с действующим законодательством.

В апелляционной жалобе осужденный Сметанин просит постановление отменить, считая его незаконным и необоснованным. Указывает, что постановлением от 22 ноября 2012 года приговор был приведен в соответствие с действующим законодательством и снижен срок наказания по совокупности преступлений на один месяц, следовательно, срок наказания по ч. 2 ст. 228 УК РФ должен быть 3 года 5 месяцев, а в связи с исключением ч. 3 ст. 69 УК РФ, срок наказания также подлежал снижению. Кроме того, указывает, что постановление судьи основано на недопустимых доказательствах, поскольку справка об исследовании не является доказательством, так как эксперт, проводивший исследование, не предупреждался об уголовной ответственности. Считает, что должен быть освобожден от наказания, так как сухой остаток дезоморфина согласно заключению эксперта от 25 августа 2010 года N4/1051 составляет 0,25 грамма, тогда как ответственность за незаконное изготовление и хранение дезоморфина наступает, исходя из постановления Правительства РФ от 7 февраля 2006 года N 76 от 0, 5 грамма. Также указывает, что изъятое у него наркотическое средство было высушено при комнатной температуре +18-20 градусов Цельсия, а должно быть высушено при температуре +110-115 градусов Цельсия. В связи с чем, он должен быть освобожден от наказания по ч. 2 ст. 228 УК РФ.

Проверив материалы дела и изучив доводы апелляционной жалобы, заслушав мнение прокурора Ефремова В.Ю. об отсутствии оснований для изменения или отмены постановления, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Согласно ст. 9 УК РФ, преступность и наказуемость деяния определяются уголовным законом, действовавшим во время совершения этого деяния. В соответствии с ч. 1 ст. 10 УК РФ обратную силу имеет уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица совершившего преступление.

Если новый закон смягчает наказание за деяние, которое отбывается лицом, то это наказание подлежит сокращению в пределах, предусмотренных новым уголовным законом.

Список I наркотических средств и психотропных веществ, оборот которых в Российской Федерации запрещен, утвержденный постановлением Правительства Российской Федерации от 1 октября 2012 года N1002, дополнен примечанием, в соответствии с которым для всех жидкостей и растворов, содержащих хотя бы одно наркотическое средство или психотропное вещество из перечисленных в списке I, их количество определяется массой сухого остатка после высушивания до постоянной массы при температуре +70 ... 110 градусов Цельсия.

Это обстоятельство и результаты экспертных заключений подлежат учету при приведении приговоров в отношении лиц, осужденных за незаконный оборот наркотических средств и психотропных веществ, в соответствие с уголовным законом, вступившим в силу с 1 января 2013 года.

Приговором суда от 17 февраля 2011 года Сметанин осужден по ч. 1 ст. 228 УК РФ за незаконное изготовление и хранение 28 июля 2010 года без цели сбыта наркотического средства в крупном размере - смеси, в состав которой входит дезоморфин в количестве 0,71 грамма.

Суд обоснованно пришел к выводу о декриминализации действий осужденного Сметанина по ч. 1 ст. 228 УК РФ, поскольку согласно справке об исследовании N4/593 от 28 июля 2010 года масса незаконно изготовленного и хранимого Сметаниным наркотического средства в пересчете на сухой остаток составила 0,04 грамма, что согласно указанным изменениям в законодательстве не образует ни значительного, ни крупного, ни особо крупного размеров.

Вместе с тем, постановление судьи в части оставления без удовлетворения ходатайства осужденного Сметанина о приведении вышеуказанного приговора в соответствие с действующим законодательством по ч. 2 ст. 228 УК РФ за незаконное изготовление и хранение им 4 августа 2010 года без цели сбыта наркотического средства в особо в крупном размере - смеси, в состав которой входит дезоморфин массой 13,89 грамма, подлежит отмене по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 4 ст. 7 УПК РФ постановление судьи должно быть законным, обоснованным и мотивированным.

Из представленных материалов дела, а именно заключения эксперта N4/1051 от 25 августа 2010 года следует, что в нем отсутствуют данные о температуре, при которой происходило высушивание наркотического средства до постоянной массы сухого остатка в количестве 0,34 грамма. Однако в постановлении суда первой инстанции оценки данному экспертному исследованию, с учетом примечания к Списку N1, утвержденному постановлением Правительства Российской Федерации от 1 октября 2012 года N1002, не дано, тогда как данное обстоятельство существенно могло повлиять на выводы суда.

При таких обстоятельствах постановление судьи в данной части не может считаться законным и подлежит отмене с направлением дела на новое рассмотрение в связи с несоответствием выводов суда фактическим обстоятельствам и существенным нарушением уголовно-процессуального закона.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

постановление судьи Кетовского районного суда Курганской области от 9 августа 2013 года в отношении Сметанина Владимира Викторовича в части отказа в удовлетворении ходатайства осужденного о приведении приговора Курганского городского суда Курганской области от 17 февраля 2011 года по ч. 2 ст. 228 УК РФ в соответствии с действующим законодательством - отменить, дело направить на рассмотрение в тот же суд, иным судьей.

В остальной части постановление оставить без изменения.

Председательствующий судья: Н.А. Лялина

КОПИЯ ВЕРНА.