Постановление Курганского областного суда от 21 ноября 2013 г. по делу N 22-3052/2013

Курганский областной суд в составе:

председательствующего судьи Алфимова А.Н.,

с участием прокурора отдела прокуратуры Курганской области по обеспечению участия прокуроров в рассмотрении уголовных дел судами Зырянова С.В.,

при секретаре Глень Т.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по апелляционной жалобе осужденного Забегаева С.В. на постановление судьи Курганского городского суда Курганской области от 27 сентября 2013 года, которым ходатайство осужденного

ЗАБЕГАЕВА Сергея Александровича, родившегося в , осужденного:

1) 20 декабря 2011 года по п. "в" ч. 2 ст. 158, ч. 1 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.12.2011 N 420-ФЗ), с применением ч. 2 ст. 69 УК РФ, к 240 часам обязательных работ;

2) 14 марта 2012 года (с учетом постановления Президиума Курганского областного суда от 10 июня 2013 года) по ч. 2 ст. 228 УК РФ, с применением ст. 70, ч. 1 ст. 71 УК РФ, к 3 годам 6 месяцам 5 дням лишения свободы,

о смягчении наказания вследствие издания уголовного закона, имеющего обратную силу в соответствии со ст. 10 УК РФ, удовлетворено частично.

УСТАНОВИЛ:

обжалуемым постановлением судьи ходатайство осужденного Забегаева о смягчении наказания вследствие издания уголовного закона, имеющего обратную силу в соответствии со ст. 10 УК РФ, удовлетворено частично.

Приговор Шадринского районного суда Курганской области от 14 марта 2012 года изменен, действия Забегаева переквалифицированы на ч. 2 ст. 228 УК РФ в редакции Федерального закона от 1 марта 2012 года N 18-ФЗ.

В остальном приговор в отношении Забегаева оставлен без изменения.

В апелляционной жалобе осужденный просит постановление отменить в связи с несоответствием выводов суда фактическим обстоятельствам дела и неправильным применением уголовного закона, удовлетворить его ходатайство.

Считает, что суд необоснованно указал на массу сухого вещества в количестве 0,27 граммов, так как в сухом виде была определена лишь часть раствора, а возможность и допустимость определения массы способом пересчета не предусмотрена примечанием в Списку I, утвержденного постановлением Правительства N1002 от 01.10.2012. Заключение эксперта носит недостоверный характер и не может быть доказательством в связи с недопустимостью, при этом суд произвольно и расширительно истолковал и применил правило об определении массы наркотика в растворе.

Изучив материалы дела, содержание постановления, доводы апелляционной жалобы, заслушав мнение прокурора Зырянова С.В. об оставлении постановления без изменения, суд апелляционной инстанции находит обжалуемое постановление подлежащим отмене, а производство по ходатайству осужденного прекращению по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 9 и 10 УК РФ преступность и наказуемость деяния определяются уголовным законом, действовавшим во время совершения этого деяния. Обратную силу имеет уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление до вступления этого закона в силу.

Федеральным законом от 1 марта 2012 года N 18-ФЗ в Уголовный кодекс РФ внесены изменения, согласно которым с 1 января 2013 года взамен действовавшей ранее двухзвенной системе дифференциации уголовной ответственности за незаконные действия с наркотическими средствами и психотропными веществами (в крупном и особо крупном размере) установлена трехзвенная дифференциация (в значительном, крупном и особо крупном размере).

В этой связи постановлением Правительства Российской Федерации от 1 октября 2012 года N 1002 (в редакции от 23 ноября 2012 года) утверждены новые размеры наркотических средств и психотропных веществ для целей ст. 228, 228.1, 229 и 229.1 УК РФ, количество всех жидкостей и растворов, которые содержат в своем составе хотя бы одно наркотическое средство или психотропное вещество, перечисленные в Списке I, определяется массой сухого остатка после высушивания при температуре +70 ... 110? Цельсия.

Забегаев осужден за незаконное изготовление и хранение без цели сбыта наркотического средства в особо крупном размере - смеси, содержащей дезоморфин в количестве грамма.

Согласно справке об исследовании N20/ФХ от 1 февраля 2012 года, имеющейся в материалах дела, общая масса указанного наркотического средства в пересчете на сухой остаток составила грамма, из заключения эксперта N 4/152 от 3 февраля 2012 года следует, что после израсходования во время исследования грамма изъятого у Забегаева наркотического средства, его количество составило грамма, а в пересчете на сухое состояние, после высушивания при температуре +110? Цельсия, грамма, что согласно указанным изменениям в законодательстве, соответствует понятию крупного размера наркотического средства и влечет уголовную ответственность по ч. 2 ст. 228 УК РФ в редакции Федерального закона от 1 марта 2012 года N 18-ФЗ.

Однако, санкция ч. 2 ст. 228 УК РФ в новой редакции предусматривает дополнительное наказание в виде ограничения свободы, которое ранее не было предусмотрено санкцией статьи в прежней редакции, то есть санкция претерпела изменение в сторону усиления наказания.

Таким образом, каких-либо оснований как для переквалификации действий осужденного Забегаева на ч. 2 ст. 228 УК РФ в редакции Федерального закона N18-ФЗ от 1 марта 2012 года, так и для рассмотрения ходатайства осужденного по существу у судьи не имелось.

Кроме того, вопрос о приведении постановленного в отношении Забегаева приговора от 14 марта 2012 года в соответствие с Федеральным законом от 01.03.2012 N 18-ФЗ был предметом рассмотрения суда надзорной инстанции, по результатам которого 10 июня 2013 года вынесено постановление Президиума Курганского областного суда, имеющееся в материалах дела (л.д. 17-18).

В связи с чем суд апелляционной инстанции находит обжалуемое постановление подлежащим отмене, а производство по ходатайству осужденного - прекращению.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 389.13, 389.20, 389.28 и 389.33 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

постановление судьи Курганского городского суда Курганской области от 27 сентября 2013 года в отношении Забегаева Сергея Александровича отменить, производство по ходатайству осужденного - прекратить.

Председательствующий