Кассационное определение СК по уголовным делам Челябинского областного суда от 17 января 2013 г. по делу N 22-133/2013

Судебная коллегия по уголовным делам Челябинского областного суда в составе:

председательствующего - судьи Рослякова Е.С., судей Печерица А.А., Янковской О.Н., при секретаре Алексеевой Е.В.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению государственного обвинителя Исаенко Р.Е., кассационным жалобам адвоката Жихаревой Т.Г. и осужденного Исхакова И.Ф. на приговор Советского районного суда г. Челябинска от 17 октября 2012 г., которым

ИСХАКОВ И.Ф., родившийся **** г. в с.

****, судимый:

1) 14 ноября 2008 г. и.о. мирового судьи судебного участка N 5 Советского района г. Челябинска по ч. 1 ст. 158 УК РФ к одному году лишения свободы условно с испытательным сроком два года;

2) 28 января 2010 г. Центральным районным судом г. Челябинска по ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 158 УК РФ к девяти месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком два года;

3) 05 июля 2010 г. мировым судьей судебного участка N 1 Советского района г. Челябинска по ч. 1 ст. 158 УК РФ к одному году четырем месяцам лишения свободы, на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения неотбытой части наказаний по приговорам от 14 ноября 2008 г. и от 28 января 2010 г. - к одному году десяти месяцам лишения свободы с отбыванием в колонии-поселении;

4) 17 сентября 2010 г. Калининским районным судом г. Челябинска по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к одному году шести месяцам лишения свободы, на основании ст. 70

УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору от 05 июля 2010 г. - к двум годам лишения свободы; освобожденный условно-досрочно по постановлению Копейского городского суда Челябинской области от 16 декабря 2011 г. на четыре месяца пять дней,

осужден по п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к лишению свободы сроком на восемь лет со штрафом в размере двадцать тысяч рублей. В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору Калининского районного суда г.Челябинска от 17 сентября 2010 г. окончательно определено наказание в виде лишения свободы на срок восемь лет один месяц со штрафом в размере двадцать тысяч рублей с отбыванием в исправительной колонии строгого режима. Срок отбывания наказания постановлено исчислять с 17 октября 2012 г.

Заслушав доклад судьи Рослякова Е.С., выступления осужденного Исхакова И.Ф., принимавшего участие в судебном заседании посредством ви-деоконференц-связи, адвоката Карапут А.Р., прокурора Зоткиной Е.Б., изучив материалы уголовного дела, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Исхаков И.Ф. признан виновным в незаконном сбыте наркотического средства - героина И.А.В. в особо крупном размере массой не менее 6,4 г 18 апреля 2012 г. и массой не менее 6,49 г 19 апреля 2012 г. в г. Челябинске при обстоятельствах, изложенных в описательной части приговора.

В кассационном представлении государственный обвинитель Исаенко Р.Е. считает приговор незаконным и подлежащим отмене в связи с несоответствием выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам дела, нарушением уголовно-процессуального закона, неправильным применением уголовного закона и несправедливостью приговора.

Указывает, что 18 и 19 апреля 2012 г. наркотическое средство было изъято из незаконного оборота сотрудниками правоохранительных органов, что свидетельствует об отсутствии оконченного состава преступления в действиях осужденного.

Усматривает противоречие в том, что суд в описательно-мотивировочной части приговора указал, что Исхаков И.Ф. из ранее приобретенного у Р.С.В. героина первую часть незаконно сбыл И.А.В. 18 апреля 2012 г., а вторую часть покушался незаконно сбыть И.А.В. 19 апреля 2012 г.

3

В кассационной жалобе адвокат Жихарева Т.Г. просит приговор изменить, применить положения ст. 64 УК РФ и снизить размер назначенного наказания. Полагает, что суд первой инстанции указал в приговоре, но не учел при назначении наказания раскаяние осужденного в содеянном, участие в ОРМ "Проверочная закупка", в результате чего была изобличена Р.С.В., занимавшаяся сбытом наркотических средств в особо крупном размере. В связи с этим оперуполномоченный ОБНОН Ш.И.В. обратились с ходатайством, в котором просил учесть данное обстоятельство при назначении наказания. Указывает, что Исхаков И.Ф. активно способствовал раскрытию и расследованию преступления, не чинил препятствий следствию, не нарушал избранную в отношении него меру пресечения - подписку о невыезде.

В кассационной жалобе осужденный Исхаков И.Ф. просит рассмотреть возможность применения к нему положений ст. 64 УК РФ, учесть смягчающие обстоятельства, в том числе положительные характеристики. Поясняет, что при даче первичных показаний в некоторые моменты не отдавал отчета своим действиям, поскольку находился в состоянии "наркотической ломки", вследствие чего указанные им в этих показаниях суммы денежных средств не соответствуют тем суммам, которые он указал в суде. Полагает, что суммы, указанные им на предварительном следствии, фактически ничем не подтверждены.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления и кассационных жалоб, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Анализ материалов уголовного дела показывает, что виновность осужденного Исхакова И.Ф. в совершении действий, направленных на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере установлена совокупностью исследованных доказательств, получивших надлежащую оценку в приговоре в соответствии с положениями п. 2 ст. 307 УПК РФ.

Как установлено судом первой инстанции, 18 апреля 2012 г. Исхаков И.Ф. с целью последующего незаконного сбыта наркотического средства в особо крупном размере приобрел у Р.С.В. героин суммарной массой не менее 12,89 г. Вечером того же дня Исхаков И.Ф. незаконно сбыл И.А.В. не менее 6,49 г героина, который позже был изъят у И.А.В. сотрудниками правоохранительных органов. 19 апреля 2012 г. сотрудники полиции провели в отношении Исхакова И.Ф. оперативно-розыскное мероприятие (ОРМ) "Проверочная закупка", в ходе которого И.А.В. в качестве покупателя обратился к Исхакову И.Ф. с просьбой продать героин, и тот сбыл ему 6,49 г героина. При задержании у Исхакова И.Ф. были изъяты 10 000 рублей, ранее врученные И.А.В. сотрудниками полиции для использования при проведении ОРМ.

4

В судебном заседании Исхаков И.Ф. утверждал, что оказывал И.А.В. помощь в приобретении наркотического средства, признал факт незаконного приобретения героина у Р.С.В. 18 апреля 2012 г., факт передачи И.А.В. героина 18 и 19 апреля 2012 г., а также факт получения 19 апреля 2012 г. от И.А.В. 10 ООО рублей в оплату за героин, переданный 18 апреля 2012 г.

Показания Исхакова И.Ф. полностью согласуются с показаниями свидетеля И.А.В., утверждавшего, что в 18 апреля 2012 г. он приобрел у Исхакова И.Ф. героин, после чего был задержан сотрудникам полиции. Затем он добровольно принял участие в проведении ОРМ "Проверочная закупка", в ходе которого 19 апреля 2012 г. на полученные от сотрудников милиции деньги он приобрел героин у Исхакова И.Ф., после чего тот был задержан.

Свидетель Т.Д.Н. сообщил обстоятельства задержания им И.А.В. 18 апреля 2012 г. и изъятия у него наркотического средства, а свидетели У.И.Н. и Ш.И.В. показали, что после задержания 18 апреля 2012 г. И.А.В. пояснил, что приобрел изъятое наркотическое средство у Исхакова И.Ф., после чего И.А.В. принял участие в проведении ОРМ "Проверочная закупка", в ходе которого приобрел у Исхакова И.Ф. наркотическое средство. Исхаков И.Ф. был задержан, при личном досмотре у него были изъяты денежные средства, использовавшиеся при производстве ОРМ.

Свидетели С.С.А., Н.А.В., П.М.А., принимавшие участие в производстве указанных действий в качестве понятых, подтвердили изложенные выше обстоятельства.

Суд первой инстанции не установил каких-либо причин, по которым свидетели Т.Д.Н., У.И.Н., Ш.И.В., С.С.А., Н.А.В., П.М.А. могли бы оговорить осужденного, и не усмотрел оснований не доверять их показаниям об обстоятельствах совершения преступления, поскольку они последовательны и непротиворечивы, согласуются как между собой, так и с письменными доказательствами: материалами, полученными при производстве оперативно-розыскного мероприятия "Проверочная закупка", протоколами досмотра, изъятия, осмотра денежных купюр, личного досмотра И.А.В. и Исхакова И.Ф., осмотра предметов, а также с заключениями экспертов о том, что вещество, изъятое у И.А.В. 18 апреля 2012 г., выданное И.А.В. 19 апреля 2012 г. после проведения ОРМ, является наркотическим средством - смесью, содержащей диацетилморфин (героин), суммарной массой соответственно 6,4 г и 6,49 г.

Таким образом, суд первой инстанции привел в приговоре убедительные мотивы, по которым он счел доказанной виновность Исхакова И.Ф. в со-

5

вершении действий, направленных на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере.

Доводы кассационной жалобы осужденного о даче им показаний в ходе предварительного следствия в состоянии "наркотической ломки" не подтверждены какими-либо объективными доказательствами. Противоречия в показаниях осужденного, данных в ходе предварительного следствия и в судебном заседании, относительно суммы денежных средств, использовавшейся им для приобретения наркотических средств, не могут быть приняты во внимание, поскольку размер этих средств не имеет значения для дела.

Вместе с тем приговор подлежит изменению по основаниям, предусмотренным п. 1 ч. 1 ст. 379, ст. 380 УПК РФ в связи с несоответствием выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела.

Сделав правильный вывод о том, что преступные действия Исхакова И.Ф., совершенные с единым умыслом на сбыт наркотического средства в особо крупном размере, подлежат квалификации как единое продолжаемое преступление, суд первой инстанции не принял во внимание то обстоятельство, что и 18 апреля 2012 г., и 19 апреля 2012 г. наркотическое средство, которое Исхаков И.Ф. сбывал И.А.В., было изъято из незаконного оборота в результате действий сотрудников правоохранительных органов.

При таких обстоятельствах действия Исхакова И.Ф. должны квалифицироваться по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотического средства в особо крупном размере.

При назначении вида и размера наказания Исхакову И.Ф. суд в соответствии с требованиями ст.ст. 6, 43 и 60 УК РФ принял во внимание характер и степень общественной опасности содеянного, личность виновного, отягчающее наказание обстоятельство - рецидив преступлений, а также смягчающие наказание обстоятельства: частичное признание вины, раскаяние в содеянном, активное способствование раскрытию и расследованию преступлений, изобличению и уголовному преследованию других лиц, причастных к незаконному обороту наркотиков.

Учитывая, что материалами дела подтверждено активное участие осужденного в оперативно-розыскных мероприятиях, результатом которых стало изобличение и привлечение к уголовной ответственности лица, занимающегося сбытом наркотических средств в особо крупном размере, судебная коллегия не может согласиться с выводом суда первой инстанции об отсутствии оснований для применения в отношении осужденного положений ст. 64 УК РФ, поскольку расценивает установленную совокупность смягчающих наказание обстоятельств как исключительную.

6

Принимая во внимание характер, степень общественной опасности и обстоятельства совершенного преступления, личность виновного, судебная коллегия не находит оснований для изменения категории преступления в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ в редакции Федерального закона N 420 от 07 декабря 2011 г.

Указанное в кассационном представлении противоречие при описании действий Исхакова И.Ф. при продаже героина И.А.В. 18 апреля 2012 г. и 19 апреля 2012 г. судебная коллегия расценивает как несущественное.

Нарушений норм уголовно-процессуального законодательства, влекущих отмену приговора, не установлено.

Руководствуясь ст.ст. 377, 378, 380, 388 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Кассационное представление государственного обвинителя Исаенко Р.Е. и кассационные жалобы осужденного Исхакова И.Ф. и адвоката Жихаревой Т.Г. удовлетворить частично.

Приговор Советского районного суда г.Челябинска от 17 октября 2012 г. в отношении ИСХАКОВА И.Ф. изменить: переквалифицировать его действия с п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, по которой с применением положений ст. 64 УК РФ назначить наказание в виде лишение свободы на срок семь лет шесть месяцев со штрафом в размере 20 000 (двадцать) тысяч рублей в доход государства.

В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору Калининского районного суда г.Челябинска от 17 сентября 2010 г. окончательно определить Исхакову И.Ф. наказание в виде лишения свободы на срок семь лет семь месяцев с отбыванием в исправительной колонии строгого режима со штрафом в размере 20 000 (двадцать) тысяч рублей в доход государства. Срок отбывания наказания исчислять с 17 октября 2012 г.

В остальной части тот же приговор оставить без изменения, кассационное представление и кассационные жалобы осужденного и адвоката Жихаревой Т.Г. - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи