Постановление Президиума Челябинского областного суда от 27 марта 2013 г. по делу N 44у-62/2013

Президиум Челябинского областного суда в составе: председательствующего Кунышева А.Г.

и членов президиума Кашириной Е.П., Козловой Н.В., Балакиной Н.В., при секретаре Екимовой Е.А.,

рассмотрел в открытом судебном заседании уголовное дело по надзорной жалобе Завьялова А.А. на приговор Каслинского городского суда Челябинской области от 24 апреля 2009 г. и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Челябинского областного суда от 29 июня 2009 г. в отношении

ЗАВЬЯЛОВА А.А., родившегося **** г. в п. ****, судимого:

-21 июля 2003 г. по п.п. "а,г" ч.2 ст. 161 УК РФ к 4 годам лишения свободы условно с испытательным сроком в 2 года; -18 ноября 2003 г. по ч.З ст. 158 УК РФ к 2 годам 8 месяцам лишения свободы, а на основании ст.70 УК РФ, по совокупности приговоров, к 4 годам 3 месяцам лишения свободы, освободившегося 15 января 2008 г. по отбытии наказания,

осужденного по ч.З ст.ЗО, п. "б" ч.2 ст.228.1 УК РФ к 6 годам 4 месяцам лишения свободы со штрафом в размере 30000 рублей в доход государства с отбыванием в исправительной колонии строгого режима. Начало срока наказания - 09 декабря 2008 г.

Осужденный Завьялов А.А. извещен о времени рассмотрения надзорной жалобы, от участия в судебном заседании и обеспечения услугами адвоката на стадии надзорного производства отказался.

2

Заслушав доклад судьи Челябинского областного суда Спиркиной С.В., мнение прокурора Саломатова Е.Н., полагавшего надзорную жалобу подлежащей частичному удовлетворению, изучив материалы уголовного дела, президиум

УСТАНОВИЛ:

Приговором суда Завьялов А.А. признан виновным в покушении на незаконный сбыт 1,972 г героина, что образует крупный размер данного вида наркотического средства, в покушении на незаконный сбыт 0,692 г героина, что образует крупный размер данного вида наркотического средства, в покушении на незаконный сбыт 2,12 г героина, что образует крупный размер данного вида наркотического средства. Преступления совершены соответственно 26 августа, 02 декабря и 08 декабря 2008 г. при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

Судом кассационной инстанции приговор оставлен без изменений.

В надзорной жалобе Завьялов А.А. просит об отмене судебных решений и направлении дела на новое судебное рассмотрение в связи с нарушениями уголовно-процессуального закона и неправильным применением уголовного закона. Указывает, что вопрос о его непричастности к преступлениям судом не обсуждался и не выяснялся, вывод о его виновности в сбыте наркотических средств и о том, что он преследовал материальный интерес, был сделан неправильно.

Надзорное производство возбуждено заместителем Председателя Верховного Суда РФ Толкаченко А.А.

Настоящая надзорная жалоба подлежит частичному удовлетворению, а приговор и кассационное определение изменению по основаниям, предусмотренным ст.ст. 380 и 381 УПК РФ, ввиду несоответствия выводов суда фактическим обстоятельствам дела и нарушения уголовно-процессуального закона.

Анализ материалов уголовного дела показывает, что в связи с имевшейся у правоохранительных органов информацией о том, что Завьялов А.А. занимается сбытом героина на территории г. Касли, 26 августа 2008 г. было принято решение о проведении в отношении него оперативно-розыскного мероприятия в виде проверочной закупки с целью получения доказательств и пресечения его преступной деятельности, связанной с распространением наркотических средств. Данное мероприятие проводилось с привлечением Н.С.М. в качестве покупателя героина, которому в установленном законом порядке были вручены фиксированные денежные средства, после чего тот под наблюдением сотрудников милиции направился с Завьяловым А.А. на встречу, в ходе которой последний передал Н.С.М. сверток из полимерной пленки с веще-

3

ством в виде порошка. В этот же день Н.С.М. добровольно выдал сотрудникам милиции приобретенное у Завьялова А.А. вещество, которое, согласно заключению судебно-химической экспертизы, является наркотическим средством - героином, массой 1,972 г.

Указанные обстоятельства нашли свое подтверждение совокупностью исследованных в судебном заседании и приведенных в приговоре доказательств.

Так, из показаний свидетеля Н.С.М. на предварительном следствии, оглашенных судом в связи с наличием ряда противоречий, следует, что, являясь наркозависимым лицом, он неоднократно приобретал героин у цыгана по имени А. (Завьялов А.А.), проживавшего в д. **** по ул. **** г. Касли. По просьбе сотрудников милиции 26 августа 2008 г. он участвовал в проверочной закупке героина у Завьялова А.А. До начала мероприятий ему были выданы денежные средства, номера которых были записаны и сверены понятыми, после чего он самостоятельно направился к д.25 по ул. ****, где проживал А ... В доме А. взял у него деньги и вышел минут на 10, вернувшись, отдал ему сверток из полиэтилена серого цвета, в котором находился порошок. В тот же день он выдал этот сверток сотрудникам милиции, которые в присутствии понятых его осмотрели, упаковали и заклеили белой бумагой.

В судебном заседании Н.С.М. также не отрицал факта приобретения героина у Завьялова А.А. при изложенных выше обстоятельствах.

Суд обоснованно положил показания Н.С.М. на предварительном следствии в основу приговора, поскольку они логичны, последовательны, в деталях согласуются с другими доказательствами по делу.

Свидетель Карасев А.В. в судебном заседании пояснил, что у правоохранительных органов действительно имелась информация о том, что Завьялов А.А. занимается сбытом героина, ввиду чего 26 августа 2008 г. в отношении него было проведено оперативно-розыскное мероприятие в виде проверочной закупки. Он лично осуществлял оперативное наблюдение за мероприятием и видел, как Н.С.М. зашел во двор д. **** по ул. ****, откуда вскоре вышел Завьялов А.А. и зашел в соседний дом, где находился несколько минут. Затем Завьялов А.А. вернулся в дом ****, а через некоторое время оттуда вышел Н.С.М. и направился к месту, где ему были выданы фиксированные деньги (ЧОП "Купол"). Он также проследовал за Н.С.М., который в присутствии его и понятых выдал пакет с порошкообразным веществом, пояснив, что в нем находится героин, приобретенный у цыгана по имени А..

Свидетели Б.И.А. и К.А.В. пояснили, что, будучи привлеченными сотрудниками милиции в качестве понятых, присутствовали как при передаче Н.С.М. денежных средств, так и при выдаче им порошкообраз-

4

ного вещества, которое, с его же слов, он приобрел у цыгана по имени А..

Судом были исследованы другие доказательства, положенные в основу приговора, в том числе документы, составленные в рамках "проверочной закупки", заключение химической экспертизы, согласно которому вещество, выданное Н.С.М., является наркотическим средством героином массой 1,972 г.

Осужденный Завьялов А.А. также не отрицал, что в августе и другие месяцы 2008 г. к нему домой приходил его знакомый Н.С.М. ("Доня"), который просил у него героин, однако он ему отказал.

Всем доказательствам дана оценка в соответствии с требованиями ст.ст.87,88 УПК РФ, мотивы, по которым одни признаны достоверными и положены в основу приговора, а другие, как показания Завьялова А.А., отвергнуты, в приговоре приведены.

На основании этих доказательств суд пришел к обоснованному выводу о виновности Завьялова А.А. в покушении на незаконный сбыт 1,972 г героина, совершенном 26 августа 2008 г.

В то же время из материалов дела видно, что, выявив факт сбыта Завьяловым А.А. наркотического средства 26 августа 2008 г., сотрудники милиции не пресекли его преступную деятельность, а спустя длительное время, 02 и 08 декабря 2008 г., провели аналогичные оперативно-розыскные мероприятия. При этом в соответствующих постановлениях указано, что целью проведения последующих мероприятий является изобличение Завьялова А.А. в незаконном сбыте героина на территории г. Касли.

Таким образом, проведя в отношении Завьялова А.А. 02 и 08 декабря 2008 г. повторные оперативно-розыскные мероприятия в виде проверочных закупок наркотических средств с той же целью посредством привлечения к роли покупателя Н.С.М., сотрудники правоохранительных органов спровоцировали осужденного на дальнейшую продажу героина.

Поскольку в силу закона доказательства, полученные в результате провокации правоохранительных органов, являются недопустимыми, не имеющими юридической силы, они не могли быть положены в основу приговора.

При таких обстоятельствах вывод суда о покушении Завьялова А.А. на незаконный сбыт героина Н.С.М. 02 и 08 декабря 2008 г. не может быть признан соответствующим фактическим обстоятельствам дела, и поэтому эти преступления подлежат исключению из объема обвинения осужденного.

5

Несмотря на то, что уменьшение объема обвинения не влечет переквалификацию действий Завьялова А.А. на менее тяжкое преступление, президиум полагает необходимым смягчить наказание, назначенное Завьялову А.А. по ч.З ст.ЗО, п. "б" ч.2 ст.228.1 УК РФ.

Исходя из изложенного и руководствуясь ст.407 и ст.408 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

Надзорную жалобу Завьялова А.А. удовлетворить частично.

Приговор Каслинского городского суда Челябинской области от 24 апреля 2009 г. и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Челябинского областного суда от 29 июня 2009 г. в отношении ЗАВЬЯЛОВА А.А. изменить:

исключить его осуждение за покушения на незаконный сбыт 0,692 г и 2,12 г героина, совершенные 02 и 08 декабря 2008 г.;

смягчить наказание, назначенное Завьялову А.А. по ч.З ст.ЗО, п. "б" ч.2 ст.228.1 УК РФ за преступление от 26 августа 2008 г., до 6 (шести) лет лишения свободы со штрафом в размере 10000 (десяти тысяч) рублей.

В остальной части те же судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий