Постановление Президиума Челябинского областного суда от 17 июля 2013 г. по делу N 44у-144/2013

Президиум Челябинского областного суда в составе: председательствующего Смирнова В.П.

и членов президиума Кашириной Е.П., Козловой Н.В., Балакиной Н.В., Зайдуллиной А.Н.

при секретаре Екимовой Е.А.

рассмотрел в открытом судебном заседании уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Мирошкина Е.Л. о пересмотре приговора Копей-ского городского суда Челябинской области от 02 октября 2008 года и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Челябинского областного суда от 25 ноября 2008 года, в соответствии с которыми

МИРОШКИН Е.Л., родившийся **** года в с. ****, несудимый,

осужден за два преступления, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ к лишению свободы на срок 6 лет без штрафа за каждое преступление, по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 2 годам лишения свободы и на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний к 7 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, с исчислением начала срока наказания с 16 мая 2008 года.

В кассационном порядке приговор оставлен без изменения.

Осужденный Мирошкин Е.Л. извещен о дате, месте и времени рассмотрения уголовного дела должным образом, отказался от участия в судебном заседании и от защитника в порядке, предусмотренном ч. 1 ст. 52 УПК РФ.

2

Заслушав доклад судьи Челябинского областного суда Уфимцевой Е.Н. об обстоятельствах дела, мнение прокурора Саломатова Е.Н., полагавшего надзорную жалобу осужденного удовлетворить частично, президиум

УСТАНОВИЛ:

В соответствии с приговором Мирошкин Е.Л. совершил преступления, связанные с незаконным оборотом наркотических средств.

13 мая 2008 года он покушался на незаконный сбыт героина массой не менее 2, 226 г, то есть в крупном размере, К.Е.В., действовавшему в рамках оперативно - розыскного мероприятия "Проверочная закупка".

16 мая 2008 года Мирошкин Е.Л. также покушался на незаконный сбыт героина массой не менее 1, 908 г, то есть в крупном размере, К.Е.В., действовавшему в рамках оперативно - розыскного мероприятия "Проверочная закупка".

Кроме того, в период до 16 мая 2008 года Мирошкин Е.Л. незаконно приобрел и хранил без цели сбыта героин в крупном размере, массой 1,486 г.

В надзорной жалобе осужденный Мирошкин Е.Л. оспаривает законность и обоснованность состоявшихся в отношении него судебных решений, указывая, что действия сотрудников УФСКН являются незаконными, поскольку, выявив факт сбыта им наркотических средств К.Е.В. 13 мая 2008 года, оперативные сотрудники провели в отношении него повторную проверочную закупку. В связи с этим просит исключить из приговора его осуждение за покушение на сбыт наркотических средств 16 мая 2008 года. Также считает, что исключению подлежит и его осуждение за незаконное хранение им для личного употребления героина массой 1, 486 г., поскольку, если бы он был задержан 13 мая 2008 года, то не совершил бы указанного преступления.

Надзорное производство возбуждено заместителем председателя Верховного Суда РФ Толкаченко А.А.

Проверив представленные материалы уголовного дела, обсудив доводы надзорной жалобы, президиум находит их подлежащими частичному удовлетворению, а приговор изменению на основании п. 1 ч. 1 ст. 379, п. 2 ст. 380 УПК РФ.

Как следует из материалов уголовного дела, для получения доказательств сбыта Мирошкиным Е.Л. наркотических средств, сотрудниками УФСКН была использована помощь К.Е.В., действовавшего в рамках проводимых оперативных мероприятий.

3

При этом, как усматривается из материалов дела, оперативное мероприятие в отношении Мирошкина Е.Л. 13 мая 2008 года проводилось на основании имевшихся у сотрудников УФСКН сведений о том, что неустановленное лицо по имени " Е.", проживающий в г. Копейске, занимается сбытом наркотического средства - героина в крупных размерах. Об этом свидетельствует рапорт оперуполномоченного Копейского МРО УФСКН по Челябинской области, постановление о предоставлении результатов ОРД следователю, а также постановление о проведении оперативно - розыскного мероприятия "Проверочная закупка" от 13 мая 2008 года в отношении неустановленного лица по имени " Е." (л.д. 15-18).

После проведения данной проверочной закупки, в ходе которой была подтверждена полученная оперативная информация и выявлен сбыт Мирошкиным Е.Л. К.Е.В. наркотического средства - героина массой 2,266 г, сотрудниками правоохранительных органов было проведено аналогичное оперативно- розыскное мероприятие в отношении Мирошкина Е.Л. с участием того же лица К.Е.В.

Вместе с тем, пунктом 4 статьи 6 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности", проверочная закупка предусмотрена как один из видов оперативно-розыскных мероприятий, проводимых при осуществлении оперативно-розыскной деятельности.

Согласно статье 2 вышеуказанного закона задачами оперативно-розыскной деятельности являются, в том числе, выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших.

Однако, вопреки задачам оперативно-розыскной деятельности, после того, как 13 мая 2008 года сотрудники УФСКН РФ по Челябинской области уже выявили факт сбыта Мирошкиным Е.Л. героина, они не пресекли его действия, а вновь, 16 мая 2008 года провели аналогичное оперативно - розыскное мероприятие "Проверочная закупка" в отношении уже известного им лица.

При этом действия оперативных сотрудников, связанные с дальнейшим проведением оперативно - розыскных мероприятий в отношении осужденного с целью документирования его преступной деятельности не вызывались необходимостью, поскольку, как видно из материалов дела, повторная проверочная закупка никак мотивирована не была, и не обуславливалась целями выявления канала поступления наркотических средств осужденному, а также установления иных лиц, причастных к незаконному обороту наркотических средств.

4

Об этом свидетельствуют постановления о проведении проверочных закупок, в которых указана цель пресечения и документирования преступной деятельности указанного лица (л.д. 18 и 42).

Каких - либо сведений о том, что дальнейшее продолжение однотипных оперативно - розыскных мероприятий в отношении осужденного принесло новые результаты, из материалов дела не усматривается.

Кроме того, как следует из показаний свидетеля С.Л.Ю., за ходом проведения проверочных закупок велось визуальное наблюдение.

Таким образом, сотрудники УФСКН при подтверждении информации о сбыте Мирошкиным Е.Л. наркотических средств уже при проведении первой проверочной закупки имели возможность пресечь действия осужденного, однако не сделали этого.

Согласно ст. 75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением требований УПК РФ, являются недопустимыми. Согласно ст. 89 УПК РФ в процессе доказывания запрещается использование результатов оперативно- розыскной деятельности, если они не отвечают требованиям, предъявляемым к доказательствам.

Недопустимые доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, предусмотренных ст. 73 УПК РФ.

При постановлении обвинительного приговора по факту покушения Мирошкина Е.Л. на незаконный сбыт наркотических средств 16 мая 2008 года судом не учтены условия, при которых была проведена проверочная закупка, и не проверено соблюдение требований оперативно - розыскной деятельности, в связи с чем приговор в данной части нельзя признать законным.

Судебные решения в части осуждения Мирошкина Е.Л. по ч. 3 ст. 30, п."б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ за преступление, совершенное 16 мая 2008 года, подлежит отмене, а уголовное дело в данной части - прекращению за отсутствием в действиях осужденного состава преступления.

Оснований для прекращения уголовного дела в части его осуждения по ч. 1 ст. 228 УК РФ не имеется, ввиду того, что незаконные приобретение и хранение наркотического средства в крупном размере без цели сбыта осужденный совершил независимо от действий сотрудников правоохранительных органов.

Между тем наказание за данное преступление подлежит смягчению, поскольку в связи с изменениями, внесенными Федеральным законом от 07.12.2011 N420-ФЗ в ст. 15 УК РФ, преступление, предусмотренное ч. 1 ст.228 УК РФ, стало относиться к категории преступлений небольшой тяжести, тогда как суд, назначая Мирошкину Е.Л. наказание, учитывал совершение им помимо особо тяжких преступлений преступления средней тяжести.

В то же время, исходя из фактических обстоятельств и степени общественной опасности преступления, совершенного 13 мая 2008 года, оснований для изменения категории преступления на менее тяжкую применительно к ч.б ст. 15 УК РФ президиум не усматривает.

Также президиум не усматривает оснований для применения принципа поглощения менее строгого наказания более строгим при назначении наказания по совокупности преступлений в соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ (в ред. Федерального закона от 07.12.2011 N420-ФЗ).

Изменения, касающиеся уголовной ответственности за преступления, связанные с незаконным оборотом наркотических средств, внесенные Федеральным законом от 01.03.2012 N18-ФЗ, не применимы к Мирошкину Е.Л. в силу ст. ст. 9 и 10 УК РФ, поскольку не улучшают его положение.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 407, 408, 409 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

Надзорную жалобу осужденного Мирошкина Е.Л. удовлетворить частично.

Приговор Копейского городского суда Челябинской области от 02 октября 2008 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Челябинского областного суда от 25 ноября 2008 года в отношении Мирошкина Е.Л. в части его осуждения по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ по событиям 16 мая 2008 года отменить и уголовное дело в этой части прекратить за отсутствием в деянии состава преступления, признав право Мирошкина Е.Л. на реабилитацию.

Те же судебные решения изменить:

исключить из описательно - мотивировочной части приговора суждение о том, что суд при назначении наказания учитывает совершение Мирошки-ным Е.Л. преступления средней тяжести;

смягчить наказание, назначенное по ч. 1 ст. 228 УК РФ, до 1 (одного) года 11 (одиннадцати) месяцев лишения свободы;

на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний, назначенных по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (преступление от 13 мая 2008 года) и ч. 1 ст. 228 УК РФ, назначить Мирошкину Е.Л. наказание в виде лишения свободы на срок 6 (шесть) лет 6 (шесть) месяцев с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В остальном те же судебные решения оставить без изменения, надзорную жалобу осужденного - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи