Постановление Президиума Брянского областного суда Брянской области от 06 ноября 2013 г.

Постановление Президиума Брянского областного суда Брянской области от 06 ноября 2013 г.
(Извлечение)

Президиум Брянского областного суда

в составе:

председательствующего Быкова Е.П.,

членов президиума Орловского С.Р., Воробьева В.И., Иванова А.Ф., Третьяковой Н.В.,

при секретаре Гороховой М.В.,

с участием заместителя прокурора Брянской области Доржиева Ш.Д., защитника Кузнецовой О.В.,

рассмотрел уголовное дело по надзорным жалобам осужденного Мурзаева И.В. и адвоката Кузнецовой О.В. в его интересах о пересмотре приговора Брянского районного суда Брянской области от 26 октября 2011 года и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Брянского областного суда от 23 декабря 2011 года.

По приговору Брянского районного суда Брянской области от 26 октября 2011 года

МУРЗАЕВ

И.В, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в п "данные изъяты"

"данные изъяты"

осужден за совершение двух преступлений предусмотренных ч.3 ст.30, п."б" ч.2 ст.228.1 УК РФ ( эпизоды ДД.ММ.ГГГГ г.), к 5 годам лишения свободы за каждое преступление.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, назначено 5 лет 3 месяца лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы. В соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием назначенным по приговору Нагатинского районного суда г.Москвы от 18 февраля 2011 года окончательно назначено 5 лет 6 месяцев лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбытия наказания исчислен с 02.12.2010 г.

Разрешен вопрос о вещественных доказательствах.

Постановлено взыскать с Мурзаева И.В. в доход государства "данные изъяты" рублей полученных в результате совершения преступления.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Брянского областного суда от 23 декабря 2011 года приговор оставлен без изменения.

Заслушав доклад судьи Брянского областного суда Третьяковой Н.В., выступление адвоката по доводам жалоб, мнение прокурора, полагавшего изменить приговор, президиум

УСТАНОВИЛ:

Согласно приговору осужденный Мурзаев И.В.:

ДД.ММ.ГГГГ совершил покушение на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере - "данные изъяты"; ДД.ММ.ГГГГ совершил покушение на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере - "данные изъяты" Преступления совершены в "адрес" при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В надзорной жалобе адвокат Кузнецова О.В. в интересах осужденного Мурзаева И.В. оспаривает законность и обоснованность состоявшихся судебных решений. Не соглашаясь с квалификацией действий осужденного, указывает, что Марзаев И.В. выступал в качестве пособника на стороне приобретателя. Считает недопустимыми доказательства, полученные в ходе ОРД ДД.ММ.ГГГГ. Указывает на незаконность взыскания с осужденного "данные изъяты" рублей. Просит исключить осуждение по эпизоду от ДД.ММ.ГГГГ, снизить наказание, отменить решение о взыскании "данные изъяты" рублей.

В суде надзорной инстанции, в дополнение к доводам надзорной жалобы, адвокат Кузнецова О.В.просит принять во внимание и учесть при вынесении решения состояние здоровья осужденного Мурзаева И.В.

В надзорной жалобе осужденный Мурзаев И.В. указывает на незаконность осуждения по эпизоду от ДД.ММ.ГГГГ. Просит приговор в этой части отменить и снизить наказание.

Изучив материалы дела, обсудив доводы надзорных жалоб, президиум считает приговор подлежащим частичной отмене и изменению по следующим основаниям.

В обоснование своего вывода о виновности Мурзаева И.В. в покушении на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, суд в приговоре сослался на показания свидетелей, заключения экспертов, протоколы следственных действий и иные документы, в том числе на доказательства, полученные в результате проверочных закупок, проведенных ДД.ММ.ГГГГ

Между тем суд не учел положения уголовно-процессуального закона, регламентирующие необходимость обоснования приговора допустимыми доказательствами, что повлияло на правильность принятого решения.

По смыслу ст.ст.75, 89 УПК РФ, ст. 7 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности", результаты ОРМ могут быть положены в основу приговора, если они получены в соответствии с требованиями закона и свидетельствуют о наличии у виновного умысла, направленного на совершение преступления и сформировавшегося независимо от деятельности сотрудников оперативных подразделений, а также о проведении лицом всех подготовительных действий, необходимых для совершения противоправного деяния. При этом, согласно ст.2Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности", задачами такой деятельности является, в частности, выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших. При подтверждении вышеуказанной информации, то есть при достижении цели оперативно-розыскного мероприятия, дальнейшая оперативно-розыскная деятельность допустима лишь при условии ее соответствия задачам, перечисленным в ст.2 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности".

Исходя из вышеуказанных требований закона, если в результате проведенного оперативно-розыскного мероприятия выявлено преступление и получены достаточные данные для решения вопроса о возбуждении уголовного дела, правоохранительные органы обязаны пресечь дальнейшую преступную деятельность лица и обеспечить его привлечение к уголовной ответственности.

Как следует из материалов дела, в связи с наличием информации о том, что Мурзаев И.В. занимается незаконным сбытом "данные изъяты", сотрудниками "данные изъяты" ДД.ММ.ГГГГ организовано проведение оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" с участием " К.И.И." ( "данные изъяты"). В ходе данного оперативно-розыскного мероприятия оперативная информация в отношении Мурзаева И.В. о его причастности к сбыту наркотических средств подтвердилась, выявлен факт сбыта "данные изъяты" " К.И.И.".

Однако вопреки задачам оперативно-розыскной деятельности, несмотря на выявленное преступление, ДД.ММ.ГГГГ в отношении Мурзаева И.В. сотрудниками правоохранительных органов было вновь проведено аналогичное оперативно-розыскное мероприятие "проверочная закупка" с участием " К.И.И.", которое в результате не привело к достижению каких-либо дополнительных целей ( "данные изъяты").

Данные действия сотрудников правоохранительных органов не отвечают требованиям закона, поскольку не были направлены на пресечение преступной деятельности Мурзаева И.В., а наоборот - создали условия для его дальнейшей преступной деятельности, связанной с незаконным оборотом наркотических средств.

В соответствии с требованиями ст.75 УПК РФ недопустимые доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения.

Таким образом, при оценке доказательств стороны обвинения судом первой инстанции допущены существенные нарушения уголовного закона, которые не были устранены судом кассационной инстанции.

В соответствии с п.2 ч.1 ст.379, ч.1 ст.409 УПК РФ основанием отмены или изменения приговора, определения либо постановления суда при рассмотрении уголовного дела в порядке надзора является нарушение уголовно-процессуального закона.

На основании пп.2,6 ч.1 ст.408 УПК РФ суд надзорной инстанции вправе отменить приговор и прекратить производство по делу, а также внести изменения в приговор.

При таких обстоятельствах, приговор в части осуждения Мурзаева И.В. по ч.3 ст.30, п."б" ч.2 ст.228.1 УК РФ по эпизоду от ДД.ММ.ГГГГ подлежит отмене, а дело в этой части - прекращению на основании п.2 ч.1 ст.24 УПК РФ, то есть за отсутствием состава преступления.

Также подлежит исключению и назначение Мурзаеву И.В. наказания по совокупности преступлений на основании ч.3 ст.69 УК РФ.

Поскольку факт покушения на сбыт Мурзаевым И.В. наркотического средства - "данные изъяты" по эпизоду от ДД.ММ.ГГГГ не подтвержден допустимыми доказательствами, не может быть признан обоснованным и приговор в части взыскания с осужденного указанной суммы в доход государства.

В остальной части судебные решения являются законными и обоснованными.

Доводы адвоката о том, что осужденный Мурзаев И.В. выступал в качестве пособника на стороне приобретателя, проверялись судами первой и кассационной инстанции и были обоснованно отвергнуты. Каких-либо оснований, ставящих под сомнение правильность такого решения, не усматривается.

Наказание осужденному Мурзаеву И.В. по эпизоду от ДД.ММ.ГГГГ назначено в минимальном размере, предусмотренном санкцией статьи, в связи с чем оснований для его снижения по доводам адвоката о состоянии здоровья осужденного, в том числе и применения ст.64 УК РФ, не усматривается.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.407-409 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

Надзорные жалобы осужденного Мурзаева И.В. и адвоката Кузнецовой О.В. в его интересах удовлетворить частично.

Приговор Брянского районного суда Брянской области от 26 октября 2011 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Брянского областного суда от 23 декабря 2011 года в отношении Мурзаева И.В. в части его осуждения по ч.3 ст.30, п."б" ч.2 ст.228.1 УК РФ (по эпизоду от ДД.ММ.ГГГГ) отменить и производство по делу прекратить на основании п.2 ч.1 ст.24 УПК РФ в связи с отсутствием в деянии состава преступления, признав за ним право на реабилитацию в порядке главы 18 УПК РФ.

Этот же приговор в отношении Мурзаева И.В. изменить.

Исключить из приговора указание о назначении Мурзаеву И.В. наказания по правилам ч.3 ст.69 УК РФ.

Считать Мурзаева И.В. осужденным по ч.3 ст.30, п."б" ч.2 ст.228.1 УК РФ по эпизоду от ДД.ММ.ГГГГ к 5 годам лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы.

На основании ч.5 ст.69 УК РФ путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием назначенным по приговору Нагатинского районного суда г.Москвы от 18 февраля 2011 года окончательно назначить 5 лет 3 месяца лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы.

Сумму денежных средств взысканную с Мурзаева И.В. в доход государства уменьшить до "данные изъяты" рублей.

В остальной части состоявшиеся судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий Е.П. Быков