Постановление Президиума Брянского областного суда Брянской области от 06 ноября 2013 г.

Постановление Президиума Брянского областного суда Брянской области от 06 ноября 2013 г.
(Извлечение)

Президиум Брянского областного суда

в составе:

председательствующего Быкова Е.П.,

членов президиума Орловского С.Р., Воробьева В.И., Иванова А.Ф., Третьяковой Н.В., Сидорова А.Е.,

при секретаре Гороховой М.В.,

с участием заместителя прокурора Брянской области Доржиева Ш.Д.,

рассмотрел уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Дагаргулия М.М. о пересмотре приговора Стародубского районного суда Брянской области от 30 января 2013года, которым гражданин

Дагаргулия

М.М., родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", ранее не судимый,

осужден

за совершение четырех преступлений ( ДД.ММ.ГГГГ), предусмотренных ч.1 ст. 228.1 УК РФ в редакции Федерального закона от 01.03.2012 г. N18-ФЗ - к 1 году лишения свободы за каждое преступление;

по ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 30, ч.1 ст. 228 УК РФ (эпизод от ДД.ММ.ГГГГ) в редакции Федерального закона от 01.03.2012 г. N18-ФЗ - к 8 месяцам лишения свободы;

по ч. 3 ст.ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (эпизод от ДД.ММ.ГГГГ г.) в редакции Федеральных законов от 27.12.2009 г. N377-ФЗ, от 06.05.2010 г. N81-ФЗ, от 19.05.2010 г.N87-ФЗ, от 07.12.2011г. N420-ФЗ, с применением ст. 64 УК РФ, - к 4 годам лишения свободы без штрафа и ограничения свободы;

по ч. 1 ст. 228 УК РФ (эпизод от ДД.ММ.ГГГГ г.) в редакции Федерального закона от 01.03.2012 г. N18-ФЗ - к 1 году лишения свободы.

В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний, с применением ст. 64 УК РФ окончательное наказание Дагаргулия М.М. назначено в виде 4 лет 2 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбытия наказания исчислен с 10.02.2012 г.

Разрешен вопрос о вещественных доказательствах и процессуальных издержках.

В апелляционной порядке приговор не обжалован.

Заслушав доклад судьи Брянского областного суда Лебедевой Л.А., мнение прокурора, полагавшего изменить приговор, президиум

УСТАНОВИЛ:

Согласно приговору Дагаргулия М.М.:

ДД.ММ.ГГГГ незаконно изготовил без цели сбыта в значительном размере наркотическое средство "данные изъяты" и ДД.ММ.ГГГГ "данные изъяты".

ДД.ММ.ГГГГ совершил пособничество в покушении на незаконное приобретение без цели сбыта наркотических средств "данные изъяты";

ДД.ММ.ГГГГ совершил покушение на незаконный сбыт наркотического средства "данные изъяты";

ДД.ММ.ГГГГ незаконно приобрел и хранил наркотическое средства "данные изъяты".

Преступления совершены в "адрес" при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный указывает о несогласии с приговором суда, считает, что квалификация его действий по ч.2 28.1 УК РФ неправильная, оперативно-розыскные мероприятия проведены в нарушение закона, доказательства являются недопустимыми, применение правил ст. 69 УК РФ является незаконным. Дагаргулия М.М. считает, что действия его следует квалифицировать как одно неоконченное преступление, просит приговор изменить также и в части назначенного наказания.

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, президиум считает приговор подлежащим частичной отмене и изменению.

Исходя из обстоятельств, установленных судом и указанных в приговоре, Дагаргулия М.М. ДД.ММ.ГГГГ, при использовании ингредиентов, приобретенных на денежные средства, переданные ему П.В.В.., действовавшем в рамках проводимых оперативно-розыскных мероприятий, незаконно изготовил без цели сбыта наркотическое средство в значительном размере. Вместе с П.В.В. в оперативном мероприятии участвовал М.А.А..

ДД.ММ.ГГГГ осужденный совершил пособничество в покушении на незаконный сбыт М.А.А.., действовавшему также в рамках оперативно-розыскных мероприятий и выступавшему в качестве покупателя, наркотического средства "данные изъяты", ДД.ММ.ГГГГг. Дагаргулия М.М. в ходе оперативного мероприятия "проверочная закупка" сбыл "данные изъяты" Г.А.А.., выступавшему в качестве покупателя,

Вместе с тем согласно ст. 2 Федерального закона от 12 августа 1995 г. N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности" (в редакции от 28декабря 2010г.) одной из основных задач оперативно-розыскной деятельности является предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших.

Необходимыми условиями законности проведения данного оперативно-розыскного мероприятия являются соблюдение оснований для его проведения.

Результаты оперативно-розыскного мероприятия могут быть положены в основу приговора, если они получены в соответствии с требованиями закона и свидетельствуют о наличии у виновного умысла на незаконный оборот наркотических средств, независимо от деятельности оперативных сотрудников.

Как следует из постановлений о проведении проверочных закупок, оперативные мероприятия проводились на основании оперативной информации о том, что Дагаргулия М.М. занимается изготовлением "данные изъяты" осуществляет незаконный сбыт наркотических средств.

Однако проведение оперативно-розыскных мероприятий ДД.ММ.ГГГГ должно быть обоснованным и мотивированным, в том числе новыми задачами и целями.

При отсутствии новых оснований для проведения повторного оперативно-розыскного мероприятия, доказательства, полученные в результате такого мероприятия, признаются недопустимыми, поскольку, согласно положению закона, оперативно-розыскное мероприятие должно проводиться с целью выявления и пресечения преступной деятельности.

Исходя из установленных обстоятельств, следует, что последующие оперативно-розыскные мероприятия проводились в отношении уже известного лица, а не с целью выявления канала поступления наркотических средств, выявления иных лиц, занимающихся незаконным оборотом наркотических средств, и не содержат достаточных данных, обосновывающих их последующее проведение.

Поэтому действия работников правоохранительных органов, которые после того, как уже был выявлен факт изготовления наркотического средства ДД.ММ.ГГГГг., не пресекли его действия, а ДД.ММ.ГГГГ, а также ДД.ММ.ГГГГ, провели однотипные мероприятия, не могут считаться обоснованными, а полученные доказательства - допустимыми.

В соответствии с требованиями закона недопустимые доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения.

При таких обстоятельствах приговор суда в части осуждения Дагаргулия М.М. по ст. 228 ч.1 УК РФ по эпизодам от ДД.ММ.ГГГГг.; по ст.ст. 33 ч.5, 30 ч.3 - 228 ч.1 УК РФ по эпизоду от ДД.ММ.ГГГГг.; по ст.ст. 30 ч.3 - 228.1 ч.2 п. "б" УК РФ по эпизоду от ДД.ММ.ГГГГг. подлежит отмене с прекращением в данной части производства по делу на основании п. 2 ч.1 ст. 24 УПК РФ за отсутствием состава преступления.

Как усматривается из приговора суда, Дагаргулия М.М. осужден, в том числе и за незаконное приобретение наркотического средства, которое, исходя из обстоятельств содеянного, совершено при неустановленных обстоятельствах.

Судом при квалификации действий по данному факту не учтено, что в ходе предварительного следствия не установлено место, время, способ приобретения наркотического средства и вывод не мотивирован.

Поэтому из осуждения Дагаргулия М.М. по ст. 228 ч.1 УК РФ по эпизоду от ДД.ММ.ГГГГ. подлежит исключению незаконное приобретение наркотических средств.

В описательно-мотивировочной части приговора указано, что Дагаргулия М.М. ранее осуждался за преступления в сфере незаконного оборота наркотических средств. Согласно приговору он не судим, и данное указание подлежит исключению из приговора.

Исходя из ч. 2 ст. 69 УК РФ, если все преступления, совершенные по совокупности, являются преступлениями небольшой или средней тяжести, покушением на тяжкое или особо тяжкое преступление, окончательное наказание назначается путем частичного или полного сложения назначенных наказаний или путем поглощения менее строгого наказания более строгим.

Дагаргулия М.М. совершил преступления, относящиеся к преступлениям небольшой тяжести.

Окончательное наказание ему подлежит назначению по правилам ст. 69 ч.2 УК РФ путем частичного сложения наказаний с отбыванием, в силу ст. 56 ч.1 УК РФ в колонии-поселении.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Таким образом, при оценке доказательств стороны обвинения судом первой инстанции допущены существенные нарушения уголовного закона.

На основании пунктов 2 и 6 части 2 ст. 401.14 УПК РФ суд кассационной инстанции вправе отменить приговор и прекратить производство по делу, а также внести изменения в приговор.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 40113, 40114 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

Кассационную жалобу осужденного Дагаргулия М.М. удовлетворить.

Приговор Стародубского районного суда Брянской области от 30 января 2013 г. в отношении Дагаргулия М.М. в части его осуждения

за совершение трех преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 228.1 УК РФ ( эпизоды от ДД.ММ.ГГГГ)

по ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 30, ч.1 ст. 228 УК РФ (эпизод от ДД.ММ.ГГГГ);

по ч. 3 ст.ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (эпизод от ДД.ММ.ГГГГ г.) отменить и на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ дело в этой части прекратить за отсутствием состава преступления, признав за осужденным право на реабилитацию.

Этот же приговор в отношении Дагаргулия М.М. изменить.

Исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание, что Дагаргулия М.М. ранее осуждался за преступления в сфере незаконного оборота наркотических средств.

Исключить из осуждения его по ч.1 ст. 228 УК РФ по эпизоду от ДД.ММ.ГГГГ - квалифицирующий признак приобретение наркотических средств и наказание по данной статье снизить до 11 месяцев лишения свободы.

Считать Дагаргулия М.М. осужденным по ч. 1 ст. 228 УК РФ по эпизоду от ДД.ММ.ГГГГ к 1 году лишения свободы.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 228 УК РФ (эпизод от ДД.ММ.ГГГГ г.) и ч. 1 ст. 228 УК РФ (эпизод от ДД.ММ.ГГГГ г.), путем частичного сложения наказаний окончательно назначить Дагаргулия М.М. 1 год 9 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий Е.П. Быков