Апелляционное определение СК по уголовным делам Омского областного суда Омской области от 14 ноября 2013 г. по делу N 22-3362/13

Судебная коллегия по уголовным делам Омского областного суда в составе председательствующего: Бондаренко А.А.

судей Груманцевой Н.М., Смирновой Ж.И.

при секретаре Дацко Д.В.

рассмотрела в судебном заседании 14 ноября 2013 года дело по апелляционному представлению государственного обвинителя Степанова К.Г. на приговор Кировского районного суда г. Омска от 12 сентября 2013 года, которым

Походин А. В., * г.р., ранее судимый:

25.08.2010 Адлерским районным судом Краснодарского края по ч.1 ст. 162 УК РФ к 3 годам лишения свободы, осв. 12.03.2012 на основании постановления Советского районного суда г. Омска от 27.02.2012 на 1 год 3 месяца 15 дней,

осужден по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам лишения свободы без штрафа и ограничения свободы условно с испытательным сроком на два 2 года, с возложением дополнительных обязанностей: не менять постоянное место жительство без уведомления специализированного государственного органа, осуществляющего контроль за поведением условно осужденных, 1 раз в месяц являться на регистрацию в вышеуказанный гос.орган, пройти консультацию у врача нарколога в течение 2 месяцев, а в случае необходимости - курс лечения.

Заслушав доклад судьи областного суда Груманцевой Н.М., осужденного Походина А.В. и его адвоката Максимову И.А., возражавших против доводов представления, прокурора Мирошкину Е.Ю., их поддержавшую, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Приговором суда Походин А.В. осужден за незаконное хранение без цели сбыта смеси, массой * грамма, содержащей в своем составе наркотическое средство * в крупном размере.

В судебном заседании Походин А.В. вину в совершении преступления признал полностью, поддержал заявленное им при ознакомлении с материалами уголовного дела ходатайство о рассмотрении уголовного дела в особом порядке судебного разбирательства, последствия такого решения ему были разъяснены.

Суд постановил вышеуказанный приговор в особом порядке.

В апелляционном представлении государственный обвинитель Степанов К.Г. находит приговор незаконным ввиду нарушения уголовно - процессуального закона, неправильного применения уголовного закона, повлекших назначение чрезмерно мягкого наказания. Так, суд нарушил требования ч. 1 ст. 73 УК РФ, применив в отношении Походина А.В. условное осуждение при наличии в его действиях опасного рецидива, не мотивировал, почему счел возможным исправление Походина А.В. без реального лишения свободы.

Кроме этого, при наличии в действиях подсудимого опасного рецидива преступлений, суд назначил осужденному наказание в минимальном размере санкции статьи, тем самым не учел требования ч. 2 ст. 68 УК РФ.

С учетом изложенного, просит приговор изменить, усилить осужденному Походину А.В. наказание, учесть в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, рецидив преступлений, увеличить срок наказания, назначив его в рамках санкции ч. 2 ст. 228 УК РФ в виде лишения свободы без применения положений ст. 73 УК РФ.

Выслушав стороны, обсудив доводы апелляционного представления, судебная коллегия полагает, что приговор суда в отношении Походина А.В. подлежит изменению ввиду нарушения при назначении наказания уголовного закона (п. 1 ч.1 ст. 389.18 УПК РФ), а также ввиду несправедливости назначенного наказания (ч.2 ст. 389.18 УПК РФ).

Судебная коллегия соглашается с доводами апелляционного представления в части того, что суд первой инстанции при назначении Походину А.В. наказания в виде лишения свободы необоснованно применил правила ст. 73 УК РФ и назначил наказание условно, чем нарушил требования п. "в" ч.1 данной статьи.

Как следует из материалов дела, Походин А.В. имеет непогашенную судимость за совершение тяжкого преступления по приговору Адлерского районного суда Краснодарского края от 25.08.2010, вновь совершил тяжкое преступление (09.07.2013). Соответственно, в силу ч. 2 ст. 18 УК РФ в его действиях усматривается опасный рецидив.

При этом согласно требованиям п. "в" ч.1 ст. 73 УК РФ условное осуждение не может быть применено при опасном рецидиве преступлений.

Кроме того, назначение наказания Походину А.В. в виде лишения свободы без его реального отбытия, то есть с применением ст. 73 УК РФ, по мнению судебной коллегии, является к тому же и явно несправедливым ввиду его чрезмерной мягкости, поскольку Походиным А.В. совершено преступление, относящееся к категории тяжких, связанное с незаконным оборотом сильнодействующего наркотического средства, в условиях опасного рецидива.

В соответствии с п. 14 Постановления Пленума Верховного Суда РФ

от 5 декабря 2006 г. N 60 "О применении судами особого порядка судебного разбирательства уголовных дел" при наличии оснований, предусмотренных ст.ст. 62, 64, 66, 68, 69 и 70 УК РФ, наказание виновному назначается по правилам как этих статей, так и ч. 7 ст.316 УПК РФ (то есть не более 2/3 от максимального срока наиболее строгого вида наказания).

При любом виде рецидива согласно ч. 2 ст. 68 УК РФ должно быть назначено не менее 1/3 от максимального срока наиболее строгого вида наказания (за исключением случаев, предусмотренных ч. 3 ст. 68 УК РФ).

Соответственно, доводы представления в части нарушения судом при назначении Походину А.В. наказания правил ч. 2 ст. 68 УК РФ ошибочны, поскольку данное дело рассматривалось судом в особом порядке, соответственно 1/3 от максимального срока наиболее строгого вида наказания должна была исчисляться не от максимального размера наказания санкции ч.2 ст.228 УК РФ, а от его 2/3, следовательно, наказание в виде 3 лет лишения свободы судом определено с учетом ч. 2 ст. 68 УК РФ.

Принимая во внимание конкретные обстоятельства дела, судебная коллегия соглашается с размером назначенного осужденному наказания в виде 3 лет лишения свободы и считает справедливым определить его отбытие в исправительной колонии строгого режима.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.18, 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Кировского районного суда г. Омска от 12 сентября 2013 года в отношении Походина А. В. изменить.

Исключить из приговора суда указание о применении при назначении Походину А.В. наказания ст. 73 УК РФ, указание о возложении дополнительных обязанностей. Назначенное Походину А.В. наказание по ч.2 ст.228 УК РФ в виде 3 лет лишения свободы отбывать в исправительной колонии строгого режима.

Изменить Походину А.В. меру пресечения на заключение под стражу, взять Походина А.В. под стражу в зале суда, срок отбывания наказания Походину А.В. исчислять с 14 ноября 2013 года.

В остальной части приговор оставить без изменения, а доводы апелляционного представления государственного обвинителя - без удовлетворения.

Председательствующий:

Судьи: