Апелляционное определение СК по уголовным делам Омского областного суда Омской области от 05 декабря 2013 г. по делу N 22-3547/2013

Судебная коллегия по уголовным делам Омского областного суда в составе:

председательствующего Салевой Н.Н.,

судей: Липинского В.П., Мазо М.А.,

при секретаре Бахтиной Е.В.,

рассмотрела в открытом судебном заседании 5 декабря 2013 года материалы уголовного дела по апелляционному представлению государственного обвинителя Алексова Н.К. и дополнению к нему, апелляционной жалобе осужденного Цховребова Д.Ф. и дополнению к ней на приговор Октябрьского районного суда г. Омска от 26 сентября 2013 года, которым

Цховребов Д.Ф., ранее судимый:

- 13.05.2002 года Октябрьским районным судом г. Омска (с учетом изменений внесённых, постановлением Октябрьского районного суда г. Омска от 23.04.2002 года, постановлениями Советского районного суда г. Омска от 11.07.2007 года, и от 27.03.2012 года) по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ (в редакции от 07.03.2011 года) к 3 годам 10 месяцам лишения свободы; освободился условно-досрочно по постановлению Советского районного суда г. Омска от 05.05.2004 года на 1 год 10 месяцев 18 дней;

- 29.05.2006 года Октябрьским районным судом г. Омска (с учетом изменений внесённых, постановлением Октябрьского районного суда г. Омска от 27.03.2012 года) по ч. 1 ст. 158 УК РФ (в редакции от 07.03.2011 года) к 1 году лишения свободы, на основании ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору Октябрьского районного суда г. Омска от 13.05.2002 года, окончательно назначено 2 года 5 месяцев лишения свободы;

- 15.03.2007 года Октябрьским районным судом г. Омска (с учетом изменений внесённых, постановлением Октябрьского районного суда г. Омска от 27.03.2012 года) по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ (в редакции от 07.03.2011 года) к 2 годам 11 месяцам лишении свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединено наказание по приговору Октябрьского районного суда г. Омска от 29.05.2006 года, окончательно назначено 3 года 10 месяцев лишения свободы; освободился 02.07.2010 года по отбытии срока наказания;

- 18.07.2011 года Ленинским районным судом г. Омска по ч. 1 ст. 116, ч. 1 ст. 158, ч. 2 ст. 69 УК РФ к 1 году 1 месяцев лишения свободы;

- 08.09.2011 года Ленинским районным судом г. Омска по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ частично присоединено наказание по приговору Октябрьского районного суда г. Омска от 18.07.2011 года, назначено 2 года лишения свободы; освободился 25.12.2012 года условно-досрочно по постановлению Советского районного суда г. Омска от 14.12.2012 года на 6 месяцев 9 дней:

- 14.08.2013 года мировым судьей судебного участка N 62 ЛАО г. Омска по ч. 1 ст. 115, ч. 1 ст. 158, на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы, в соответствии со ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору Ленинского районного суда г. Омска от 08.09.2011 года и окончательно назначено 1 год лишения свободы,

осужден по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединено наказание по приговору мирового судьи судебного участка N 62 ЛАО г. Омска и окончательно Цховребову Д.Ф. назначено 3 года лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

Постановлено срок отбывания наказания осужденному Цховребову Д.Ф. исчислять с 26.09.2013 года с зачетом в срок отбытия наказания периода содержания осужденного под стражей с 29.06.2013 года по 26.09.2013 года.

Приговором суда также разрешены вопросы о вещественных доказательствах и гражданском иске.

Заслушав доклад судьи Салевой Н.Н., выступления осужденного Цховребова Д.Ф., адвоката Бокой Т.И., поддержавших доводы апелляционных жалобы и представления, прокурора Шакуненко Л.Л., полагавшей приговор суда изменить по доводам апелляционного представления и дополнения к нему, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

приговором суда Цховребов Д.Ф. признан виновным и осужден за тайное хищение чужого имущества А-вой Л.Н., с причинением значительного ущерба потерпевшей, с незаконным проникновением в жилище, совершенного 24.06.2013 года в г. Омске, при обстоятельствах подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании, допрошенный в качестве подсудимого Цховребов Д.Ф., вину в содеянном признал полностью.

В апелляционном представлении государственный обвинитель Алексов Н.К., не оспаривая вину и правильность юридической квалификации действий Цховребова Д.Ф., полагает, что приговор суда подлежит изменению в виду неправильного применения уголовного закона. В обоснование своих доводов указывает, что в описательно-мотивировочной части приговора при назначении наказания суд необоснованно учел совершение Цховребовым Д.Ф. преступления в период условно-досрочного освобождения, поскольку он совершил преступление 24.06.2013 года, т.е. по истечении неотбытого срока наказания по предыдущему приговору. Автор представления просит приговор суда изменить, исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание суда о совершении преступления в период условно-досрочного освобождения, снизить Цховребову Д.Ф. наказание по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ, а также наказание, назначенное по ч. 5 ст. 69 УК РФ.

В дополнительном апелляционном представлении государственный обвинитель Алексов Н.К. указывает на неправильное определение судом вида рецидива преступлений в действиях осуждённого и на неправильное определение вида исправительного учреждения, в котором Цховребову Д.Ф. надлежит отбывать наказание. Ссылается на тот факт, что приговор Октябрьского районного суда г. Омска от 13.05.2002 года был изменен в связи с введением в действие с 01.07.2002 года Кодекса РФ "Об административных правонарушениях", и Цховребов Д.Ф. был освобожден от наказания за совершения краж имущества А-р в начале июня 2001 года, Д-ва Ф.П. в начале ноября 2001 года, М-ко А.М. в начале ноября 2001 года, Г-ной Т.Д. в начале декабря 2001 года, т.е. за преступления которые Цховребов Д.Ф. совершил с незаконным проникновением в жилище. Постановление судьи Октябрьского районного суда г. Омска от 23.09.2002 года, которым был пересмотрен вышеуказанный приговор, вступило в законную силу 04.10.2002 года.

Автор представления указывает, что после внесённых изменений Цховребов Д.Ф. считается осужденным по приговору Октябрьского районного суда г. Омска от 13.05.2002 года за совершение преступления средней тяжести в связи с чем, в его действиях усматривается наличие опасного рецидива преступлений.

Государственный обвинитель полагает, что допущенные судом нарушения уголовного закона при определении вида рецидива преступлений и вида исправительного учреждения негативно повлияли на справедливость назначенного осужденному наказанию в связи с чем, оно подлежит снижению.

Просит приговор в отношении Цховребова Д.Ф изменить, исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание суда на совершение преступления в период условно-досочного освобождения. Снизить наказание Цховребову Д.Ф. по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ до 2 лет 4 месяцев лишения свободы, по ч. 5 ст. 69 УК РФ до 2 лет 10 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В апелляционной жалобе осужденный Цховребов Д.Ф., не оспаривая вину и правильность юридической квалификации его действий, выражает несогласие с приговором суда в части размера назначенного наказания и вида, определенного судом, исправительного учреждения. Просит изменить категорию совершенного им преступления на менее тяжкую, а именно на категорию средней тяжести. Просит учесть в полной мере имеющиеся смягчающее наказание обстоятельства, снизить размер наказания и изменить вид исправительного учреждения, в котором ему надлежит отбывать наказание.

В дополнении к апелляционной жалобе осужденный Цховребов Д.Ф. указывает, что постановлением Октябрьского районного суда г. Омска от 27.03.2012 года был пересмотрен приговор Октябрьского районного суда г. Омска от 15.03.2007 года и было снижено окончательное наказание с 4 лет 10 месяцев до 3 лет 10 месяцев лишения свободы. В связи с чем, полагает, что по данному приговору от 15.03.2007 года он фактически не освободился по отбытии срока наказания, а отбыл на два месяца лишения свободы больше назначенного судом.

В возражениях на апелляционную жалобу осужденного Цховребова Д.Ф., государственный обвинитель Алексов Н.К. просит апелляционную жалобу оставить без удовлетворения, приговор суда изменить по доводам апелляционного представления.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы осужденного Цховребова Д.Ф., дополнения к ней, возражения на нее, доводы апелляционного представления, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Вина осужденного в совершении преступления при обстоятельствах, изложенных в приговоре, подтверждается доказательствами, которые собраны в период предварительного следствия и проверены в судебном заседании.

При постановлении приговора суд мотивировал свои выводы о виновности Цховребова Д.Ф. в совершении преступления, предусмотренного п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ как того требует уголовно-процессуальный закон. Квалификация действий и доказанность вины осужденного в апелляционной жалобе и апелляционном представлении не оспариваются.

Нарушений уголовно-процессуального закона при рассмотрении уголовного дела, которые поставили бы под сомнение законность и обоснованность приговора, судом первой инстанции, по мнению судебной коллегии, не допущено.

Назначенное Цховребову Д.Ф. наказание соответствует требованиям ст. 60 УК РФ, является справедливым и чрезмерно суровым не представляется, поскольку определено с учетом характера и степени общественной опасности совершенного им преступления, личности виновного, влияния наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи, а также других обстоятельств, влияющих на вид и размер наказания.

Судом при назначении наказания учтены следующие смягчающие наказание обстоятельства: явка с повинной, активное способствование раскрытию преступления, возмещение ущерба потерпевшей, состояние здоровья подсудимого, на что осужденный вновь ссылается в апелляционной жалобе.

Оснований для применения правил ч. 6 ст. 15 УК РФ судом установлено не было, с данными выводами суд апелляционной инстанции находит возможным согласиться.

Доводы осужденного в той части, что суд первой инстанции не принял во внимание наличие постановления Октябрьского районного суда г. Омска от 27.03.2012 года, вынесенного в порядке ст. 397 УПК РФ, которым были снижены размеры наказаний по предыдущим приговорам в отношении него, не соответствуют материалам дела. Согласно приговору, суд учитывал имеющиеся изменения по предыдущим судимостям Цховребова Д.Ф., о чем указано во вводной части судебного решения. Указание осужденного на то, что по приговору от 15.03.2007 года, с учетом его последующих изменений, он фактически отбыл на два месяца лишения свободы больше чем ему было назначено, не могут быть приняты во внимание, поскольку ни указанный приговор, ни решение суда, вынесенное а порядке ст. 397 УПК РФ, не относятся к предмету настоящего апелляционного обжалования.

Вместе с тем, суд апелляционной инстанции соглашается с доводами дополнительного апелляционного представления в части определения вида рецидива в действиях осужденного и вида исправительного учреждения, в котором ему надлежит отбывать наказание.

Из материалов дела следует, что постановлением судьи Октябрьского районного суда г. Омска от 23.09.2002 года, вступившим в законную силу, был пересмотрен приговор Октябрьского районного суда г. Омска от 13.05.2002 года, в связи с введением в действие с 01.07.2002 года Кодекса РФ "Об административных правонарушениях".

На основании указанного судебного решения Цховребов Д.Ф. был освобожден от наказания за совершения краж имущества А-р в начале июня 2001 года, Д-ва Ф.П. в начале ноября 2001 года, М-ко А.М. в начале ноября 2001 года, Г-ной Т.Д. в начале декабря 2001 года, т.е. за преступления, которые Цховребов Д.Ф. совершил с квалифицирующим признаком "незаконного проникновения в жилище".

После внесённых изменений Цховребов Д.Ф. считается осужденным по приговору Октябрьского районного суда г. Омска от 13.05.2002 года за совершение тайного хищения имущества потерпевших К-шовой Т.А., Герман С.Л., В-ва Н.В., группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в иное хранилище, т.е. за совершение преступления относящегося к категории средней тяжести.

Учитывая, что Цховребов Д.Ф. обжалуемым приговором осужден за совершение преступления относящегося к категории тяжких, ранее осуждался за совершение умышленного тяжкого преступления по приговору 15.03.2007 года и умышленного преступления средней тяжести по приговору от 13.05.2002 года, судебная коллегия полагает, что в соответствии с п. "б" ч. 2 ст. 18 УК РФ в действиях осужденного содержатся признаки опасного рецидива преступлений.

В соответствии с требованиями п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ, согласно которым мужчинам, осужденным к лишению свободы за совершение особо тяжких преступлений, ранее не отбывавшим лишение свободы, а также при рецидиве или опасном рецидиве преступлений, если осужденный ранее отбывал лишение свободы, местом отбывания наказания назначается исправительная колония строгого режима, подлежит изменению и вид исправительного учреждения, в котором осужденному надлежит отбывать наказание.

Кроме того, судебная коллегия полагает необходимым исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание суда о совершении преступления Цховребовым Д.Ф. в период условно-досрочного освобождения, соглашаясь с доводами апелляционного представления о том, что преступление по обжалуемому приговору совершено осужденным по истечении неотбытого срока наказания по предыдущему приговору.

Изменения, которые судебная коллегия полагает необходимым внести в приговор, не влияют на сроки наказаний, назначенных осужденному за совершенное им преступление, а также по совокупности преступлений, поскольку считает их справедливыми, назначенными в минимальных размерах, предусмотренных уголовным законом.

На основании вышеизложенного и руководствуясь ст.ст. 389.28, 389.33 УПК РФ судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Октябрьского районного суда г. Омска от 26 сентября 2013 года в отношении Цховребова Д.Ф. изменить:

исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание суда о совершении преступления Цховребовым Д.Ф. в период условно-досрочного освобождения, отмененного приговором мирового судьи судебного участка N 62 ЛАО г. Омска от 14.08.2013 года;

назначить Цховребову Д.Ф. для отбывания наказания исправительную колонию строгого режима.

В остальной части приговор в отношении Цховребова Д.Ф. оставить без изменения, апелляционную жалобу осужденного Цховребова Д.Ф. и дополнение к ней - удовлетворить частично, апелляционное представление государственного обвинителя Алексова Н.К. и дополнение к нему - удовлетворить.