Апелляционное определение СК по административным делам Северо-Кавказского окружного военного суда от 27 ноября 2013 г. по делу N 33А-3475/2013

Апелляционное определение СК по административным делам Северо-Кавказского окружного военного суда Ростовской области от 27 ноября 2013 г. по делу N 33А-3475/2013

Судебная коллегия по административным делам Северо-Кавказского окружного военного суда в составе:

председательствующего - Костина В.А.,

судей: Василенко И.И.,

Гришина С.В.,

при секретаре Полякове А.С.

рассмотрела гражданское дело по апелляционной жалобе представителя Министра обороны Российской Федерации - Кононова Н.Г. на решение Новороссийского гарнизонного военного суда от 18 января 2013 года, которым удовлетворено заявление бывшего военнослужащего

"данные изъяты" Ярошенко Юрия Ивановича

об оспаривании действий Министра обороны Российской Федерации и командира войсковой части "данные изъяты", связанных с досрочным увольнением заявителя с военной службы.

Заслушав доклад судьи Костина В.А., объяснения представителей Министра обороны Российской Федерации - Ничик В.Е. и командира войсковой части "данные изъяты" - "данные изъяты" Тазидинова Р.Р. в обоснование поданной жалобы, заявителя Ярошенко Ю.И., возражавшего против доводов жалобы, выступление военного прокурора отдела военной прокуратуры "адрес" "данные изъяты" Горевого А.А., полагавшего необходимым решение суда отменить, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

ДД.ММ.ГГГГ Министром обороны Российской Федерации в связи с организационно-штатными мероприятиями Ярошенко освобожден от занимаемой воинской должности "данные изъяты" ДД.ММ.ГГГГ и зачислен в распоряжение командира указанной базы.

Приказом Министра обороны Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГ N Ярошенко досрочно уволен с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями.

Ярошенко обратился в суд с заявлением, в котором оспорил вышеназванный приказ, просил обязать Министра обороны Российской Федерации отменить этот приказ в касающейся его части и восстановить его на военной службе.

Решением гарнизонного военного суда заявление удовлетворено.

В апелляционной жалобе представитель Министра обороны Российской Федерации просит отменить решение суда и принять новое решение об отказе в удовлетворении заявления.

Представитель утверждает, что Ярошенко досрочно уволен с военной службы на законных основаниях, поскольку командованием приняты исчерпывающие меры по определению его дальнейшего служебного предназначения.

При этом в жалобе делается ссылка на то, что телеграммами из Главного управления кадров Министерства обороны Российской Федерации подтверждается невозможность размещения заявителя на равной или высшей воинской должности в масштабе Вооруженных Сил Российской Федерации.

Кроме того, в жалобе указывается, что ДД.ММ.ГГГГ Ярошенко предоставлено жилое помещение по договору социального найма в городе "адрес", который им избран в качестве места постоянного жительства после увольнения с военной службы. По мнению представителя, это свидетельствует о намерении заявителя уволиться с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями.

Рассмотрев материалы дела и доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Суд первой инстанции, удовлетворяя требования Ярошенко, исходил из того, что командованием не предприняты действенные меры по рассмотрению вопроса о служебном предназначении заявителя.

Однако такой вывод гарнизонного военного суда нельзя признать обоснованным.

В соответствии с подп. "а" п. 2 ст. 51 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" и подп. "а" п. 4 ст. 34 Положения о порядке прохождения военной службы военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, может быть досрочно уволен с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями, в частности: при сокращении занимаемой им воинской должности, невозможности назначения на равную воинскую должность и отсутствии его согласия с назначением на высшую или низшую воинскую должность; по истечении сроков нахождения в распоряжении командира (начальника), установленных пунктом 4 статьи 42 Федерального закона и этим Положением, при невозможности назначения на равную воинскую должность и отсутствии его согласия с назначением на высшую или низшую воинскую должность.

По делу установлено, что в связи с организационно-штатными мероприятиями приказом Министра обороны Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГ N Ярошенко освобожден от занимаемой воинской должности "данные изъяты" ДД.ММ.ГГГГ и зачислен в распоряжение командира указанной базы.

При проведении ДД.ММ.ГГГГ командиром войсковой части "данные изъяты" с Ярошенко беседы по поводу дальнейшего служебного предназначения заявитель от предложенной ему низшей воинской должности помощника командира мотострелковой бригады по работе с личным составом отказался, заявив о желании продолжить военную службу в равной или высшей воинской должности.

ДД.ММ.ГГГГ при проведении командиром войсковой части "данные изъяты" с Ярошенко беседы в связи с предстоящим увольнением с военной службы тот заявил о намерении продолжить военную службу в равной воинской должности.

ДД.ММ.ГГГГ (протокол N "данные изъяты" аттестационной комиссией войсковой части "данные изъяты" дано заключение ходатайствовать о досрочном увольнении Ярошенко с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями.

В составленном ДД.ММ.ГГГГ командиром войсковой части "данные изъяты" представлении к досрочному увольнению Ярошенко с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями отражено, что представляемый с увольнением не согласен, желает продолжить военную службу в равной или высшей воинской должности, пройти переподготовку.

Приказом Министра обороны Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГ N Ярошенко досрочно уволен с военной службы на основании подп. "а" п. 2 ст. 51 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" - в связи с организационно-штатными мероприятиями.

Согласно ч. 2 ст. 249 ГПК РФ при рассмотрении и разрешении дел, возникающих из публичных правоотношений, суд может истребовать доказательства по своей инициативе в целях правильного разрешения дела.

Это требование процессуального закона судом первой инстанции не выполнено и им не истребованы из Главного управления кадров Вооруженных Сил Российской Федерации сведения о наличии или отсутствии возможности размещения Ярошенко на равной или высшей воинской должности.

Из представленных в окружной военный суд и исследованных при рассмотрении дела в апелляционном порядке копий запросов из управления кадров "адрес" от 11 мая, 13 июня и ДД.ММ.ГГГГ, сообщения начальника Главного управления кадров Вооруженных Сил Российской Федерации, поступившего ДД.ММ.ГГГГ в управление кадров Южного военного округа, видно, что в нем указано о невозможности разместить Ярошенко на равной или высшей воинской должности.

Вышеизложенное свидетельствует о том, что у командования отсутствовали препятствия для досрочного увольнения Ярошенко с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями.

Таким образом, судом первой инстанции неправильно определены обстоятельства, имеющие значение для дела, нарушены и неправильно применены нормы материального и процессуального права, в связи с чем решение суда подлежит отмене, а в удовлетворении заявления должно быть отказано.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 327.1, 328-330 ГПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Решение Новороссийского гарнизонного военного суда от 18 января 2013 года по заявлению Ярошенко Юрия Ивановича в связи с неправильным определением обстоятельств, имеющих значение для дела, нарушением и неправильным применением норм материального и процессуального права отменить.

Принять по делу новое решение об отказе в удовлетворении заявления Ярошенко.

Председательствующий

В.А. Костин

Судьи

И.И. Василенко

С.В. Гришин