Апелляционное определение СК по гражданским делам Верховного Суда Республики Бурятия от 09 декабря 2013 г. по делу N 33-4047

Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда Республики Бурятия в составе:

председательствующего судьи Усольцевой Л.А.

судей коллегии Гончиковой И.Ч. и Нимаевой О.З.,

при секретаре Помишиной Л.Н.

рассмотрела в открытом судебном заседании гражданское дело по исковому заявлению прокурора Железнодорожного района г. Улан-Удэ к ООО "Экспресс" о признании незаконной и прекращении деятельности лотерейного клуба по апелляционной жалобе представителя ответчика Китаева П.А. на решение Железнодорожного районного суда г. Улан-Удэ от 22 июля 2013 года, которым постановлено:

Исковые требования прокурора Железнодорожного района г. Улан-Удэ удовлетворить.

Признать незаконной и прекратить деятельность лотерейного клуба, принадлежащего обособленному подразделению ООО "Экспресс", расположенного по адресу: г " ... "

Заслушав доклад судьи Нимаевой О.З., пояснения прокурора Дмитриевой Ю.А., представителей ООО "Экспресс" Китаева П.А., Нижегородцева П.Е., проверив материалы дела и обсудив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции

УСТАНОВИЛ:

Обращаясь в суд с иском, прокурор Железнодорожного района г. Улан-Удэ района просил признать незаконной и прекратить деятельность лотерейного клуба ООО "Экспресс", расположенного по адресу: г " ... ", по организации азартных игр.

Заявленные требования мотивированы тем, что в ходе прокурорской проверки выявлены нарушения законодательства о государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр. Ответчик под видом проведения всероссийской лотереи "Удача Лото" на основании договора N УД 18 от 16 августа 2012 г.с ООО "Удача" осуществлял проведение азартных игр.

В судебном заседании помощник прокурора Железнодорожного района г. Улан-Удэ Осипова А.М. исковые требования поддержала по доводам, изложенным в исковом заявлении.

Представители ответчика ООО "Экспресс" Китаев П.А., Нижегородцев П.Е.( по доверенности) против удовлетворения требований прокурора возражали. Пояснили суду, что деятельность ООО "Экспресс" по проведению всероссийской негосударственной бестиражной лотереи "УДАЧА ЛОТО" полностью соответствует Федеральному закону "О лотереях", а используемое для проведения лотереи оборудование игровым не является.

Районный суд постановил вышеуказанное решение.

В апелляционной жалобе представитель ответчика Китаев П.А. ( по доверенности) просит решение суда отменить, принять по делу новое решение об отказе в удовлетворении иска. Автор жалобы указывает на то, что суд допустил нарушения норм материального и процессуального права. В мотивировочной части решения суд не сослался на доказательства, на которых он основывает свои выводы. Суд также не принял во внимание справку и пояснения специалиста Кислицына Л.А. Полагает, что суд необоснованно применил ФЗ 244-ФЗ от 29 декабря 2006 года "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр", поскольку доказательств наличия у ответчика правил азартной игры не представлено. Лотереи проводились путем приобретения посетителями лотерейных квитанций, предоставление лотерейных квитанций в электронном виде не противоречит законодательству. Также судом необоснованно отказано в проведении экспертизы оборудования. Кроме того, судом нарушены права ООО "Удача", поскольку оно не привлечено к участию в деле в качестве третьего лица.

В суде апелляционной инстанции Нижегородцев П.Е., Китаев П.А. доводы жалобы поддержали, пояснив, что ООО "Экспресс" начало осуществлять деятельность с 1 октября 2012 года, в городе функционирует 5 таких клубов. В возбуждении уголовного дела постановлением следователя СУСК РФ по РБ от 28 октября 2013 года отказано.

Помощник прокурора Республики Бурятия Дмитриева Ю.А., возражая против доводов жалобы, пояснила, что под видом лотереи фактически организована и проводится азартная игра. Правовое решение органами следствия принято уже после рассмотрения настоящего гражданского дела, о нем не было известно истцу и при наличии оснований оно будет оспорено в установленном порядке.

Обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив материалы дела, выслушав стороны, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии с п. 1 ст. 2 Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ "О лотереях", лотерея - игра, которая проводится в соответствии с договором, и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом.

Согласно ч. 2 ст. 3 Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ "О лотереях", бестиражная лотерея - лотерея, в которой выигрышные лотерейные билеты определяются на стадии их изготовления, то есть до распространения среди участников лотереи. При проведении бестиражной лотереи участник такой лотереи может непосредственно после внесения платы за участие в лотерее и получения лотерейного билета определить, является его лотерейный билет выигрышным или нет.

Судом установлено, что 16 августа 2012 года между ООО "Удача" организатором Всероссийской негосударственной бестиражной лотереи "УДАЧА ЛОТО" и ООО "Экспресс" был заключен договор, по условиям которого ООО "Экспресс" приняло на себя обязательство в качестве оператора лотереи осуществлять мероприятия по проведению негосударственной бестиражной лотереи "УДАЧА ЛОТО" на основании разрешения, выданного организатору лотереи 19 июля 2010 г. сроком действия на пять лет.

На основании договора аренды ООО "Союз" предоставило ответчику необходимое оборудование для проведения лотереи.

Проведение лотереи ответчиком осуществлялось, в том числе, и в обособленном подразделении, расположенном по адресу: г. " ... ", занимаемом им на основании договора аренды с ООО "РЕМ" от 01 октября 2012г.

В ст. 19 Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ "О лотереях" предусмотрены следующие требования к проведению розыгрыша призового фонда бестиражной лотереи: а именно, во-первых, розыгрыш призового фонда бестиражной лотереи состоит в выявлении нанесенных на лотерейный билет скрытых надписей, рисунков или знаков а также сопоставлении выявленной участником бестиражной лотереи информации, указанной в пункте 1 настоящей части, с условиями бестиражной лотереи; во-вторых, запрещается использование процедур и алгоритмов, которые позволяют предопределить результат проведения розыгрыша призового фонда бестиражной лотереи до начала такого розыгрыша.

Таким образом, анализ вышеприведенных норм позволяет сделать вывод о том, что обязательным условием проведения бестиражной лотереи является наличие лотерейного билета (квитанции) у участника лотереи.

Из специальной нормы Закона о лотереях, посвященной бестиражной лотерее, также не следует, что при проведении лотереи билет в виде полиграфической продукции может не выдаваться.

Исходя из п. 12 Условий Всероссийской негосударственной бестиражной лотереи "Удача Лото", изготовление лотерейных квитанций осуществляется выпусками по образцам, утвержденным организатором, с помощью специального программного обеспечения, обеспечивающего закладку выигрышей случайным образом, а также программную защиту от процедур и алгоритмов, позволяющих предопределять или изменять результат проведения розыгрыша призового фонда Лотереи до начала такого розыгрыша. Кроме того, указанными условиями не предусмотрена возможность изготовления квитанций в электронном виде, равно как и использование магнитных карт.

В данном случае, изображение лотерейной квитанции на оборудовании ответчика не соответствует макету лотерейной квитанции и не отвечает всем требованиям : на изображении отсутствуют номер, наименование организатора, его контактный телефон, выдержки из условий лотереи, достаточные для формирования у участника лотереи адекватного представления о лотерее, об алгоритме определения выигрыша, о размере выигрыша и порядке его получения, о согласии участника лотереи на обработку его персональных данных, размер призового фонда лотереи.

Кроме того, материалами дела установлено, что фактически выигрыш формируется в ходе проведения азартной игры за счет игроков, его сумма заранее не известна. При осуществлении деятельности лотерейного клуба в нарушение вышеприведенных норм закона не формируется призовой фонд, розыгрыш производится круглосуточно. Указанное не оспаривается и представителем ответчика Китаевым П.А., который в объяснении от 5 февраля 2013 г. (л.д.79) подтвердил эти обстоятельства.

В силу ч. 1 ст. 1063 Гражданского кодекса Российской Федерации, отношения между организаторами лотерей, тотализаторов (взаимных пари) и других основанных на риске игр - Российской Федерацией, субъектами Российской Федерации, муниципальными образованиями, лицами, а для лотерей - юридическими лицами, получившими от уполномоченного государственного или муниципального органа право на проведение таких игр в порядке, установленном законом, - и участниками игр основаны на договоре.

Согласно Федеральному закону "О лотереях" лотерея - игра, которая проводится в соответствии с договором. Договор подразумевает обоюдное волеизъявление сторон на участие в игре, что предполагает информирование участника лотереи о правилах участия в лотерее, алгоритме определения выигрыша и т.д.

Из анализа законодательства о лотереях следует, что неотъемлемой частью лотереи являются ее условия.

Согласно ст. 8 Федерального закона от 11.11.2003 г. N 138-ФЗ "О лотереях" условия лотереи должны включать в себя, в том числе, описание концепции лотереи, права и обязанности участников лотереи, организационно-технологическое описание лотереи.

Однако, возможности ознакомиться с условиями проведения игры у посетителей ООО "Экспресс" не было.

Судом установлено, что посетитель клуба допускается к игре после внесения платы. Каждый раз, приобретая услугу, игрок получает возможность делать новые ставки, таким образом, максимальная сумма выигрыша практически не ограничена,

предугадать количество лиц, которые примут участие в лотерее, а также сумму их

выигрыша, и соответственно, заранее определить размер призового фонда

невозможно. Лотерея предполагает однократное участие в розыгрыше

неопределенного круга лиц. В данном случае розыгрыш производится многократно

для одного посетителя, путем самостоятельной игры, посредством нажатия кнопки

в электронном автомате. Риск состоит в том, что в зависимости от количества

полученных посредством передачи денежных средств призовых баллов, игрок

может лишиться значительной суммы денежных средств либо увеличить

вложенное.

Как следует из материалов дела, проведение лотереи ответчиком осуществлялось путем выдачи посетителю лотерейного клуба через кассу магнитной карты, на которую посетитель вносил денежные средства. Поместив карту в считыватель лотерейного терминала, можно выбрать лотерею стоимостью 100 руб., 500 руб. и 1000 руб. и принять участие в ее розыгрыше. Лотерейные квитанции отображаются на мониторе лотерейного терминала в электронном виде, выигрышный сектор лотерейной квитанции можно открыть на мониторе лотерейного терминала. В случае определения выигрышного сектора участнику лотереи зачисляется на индивидуальную карту выигрыш, и участник может в любой момент получить выигрыш в кассе лотерейного клуба.

Кроме того, на этом же оборудовании участник может самостоятельно пополнить свой баланс через купюроприемное устройство. В процессе розыгрыша введенная сумма отображается на мониторе, что свидетельствует о заключении посетителем соглашения о возможности выигрыша.

При этом магнитная карта вставляется в считывающее устройство любого выбранного терминала, каждый из которых подключен к серверу, расположенному в помещении клуба. С данной картой можно переходить от одного терминала к другому. По окончании игры карта передается кассиру лотерейного клуба, который выдает посетителю денежные средства, находящиеся на карте.

Таким образом, вышеизложенные обстоятельства позволили районному суду сделать правильный вывод о том, что деятельность общества организована по принципу азартной игры.

Судебная коллегия согласна с указанным выводом суда, поскольку действия посетителя в лотерейном клубе основаны на риске утраты внесенной денежной суммы, и способствуют усилению азарта, что противоречит существу такой игры, как лотерея. В данном случае лотерея используется в качестве способа внесения ставки в азартной игре, клиент фактически платит не за лотерейную квитанцию, а за возможность игры на аттракционе. По своей сути, процесс розыгрыша лотереи является процессом розыгрыша денежных средств, внесенных на карту или через купюроприемник, а не процессом, определяющим победителя лотереи. Продолжительность игры, как установлено в ходе проверки прокурором, зависит от количества зачисленных денежных средств на карту.

Согласно п. 14 ст. 2 Федерального закона от 11.03.2003 г. N 138-ФЗ "О лотереях" лотерейное оборудование - это оборудование, специально изготовленное и используемое для проведения лотереи, или оборудование, оснащенное лотерейными программами. Применение моноблоков в данном случае относится в соответствии с пп. 8 п. 2 ст. 8 данного закона к организационно-технологическому описанию лотереи. В силу п. п. 1, 3 статьи 12.1 приведенного закона технические характеристики лотерейного оборудования должны обеспечивать случайность распределения выигрышей при розыгрыше призового фонда тиражных лотерей. В лотерейном оборудовании не должны использоваться процедуры, реализующие алгоритмы, которые позволяли бы предопределять результат розыгрыша призового фонда до начала такого розыгрыша.

Учитывая, что возможность стать участником лотерей, проводимых ответчиком, обусловлена внесением наличных денежных средств с последующим заключением соглашения о возможности выигрыша, основанное на риске утраты внесенной денежной суммы, коллегия считает, что Общество фактически осуществляет деятельность по проведению азартных игр, т.е. деятельность ООО "Экспресс" не соответствует законодательству о проведении лотерей.

Из справки исследования технического оборудования ответчика N 95 от 16 июля 2013 года следует, что несмотря на отсутствие аппаратных устройств, генерирующих случайные числа, все же генерация случайных чисел (предопределение результата) возможна с использованием программных алгоритмов.

Вместе с тем, функции лотерейного оборудования при проведении бестиражной лотереи должны быть ограничены лишь продажей лотерейных билетов, а для определения выигрыша при проведении бестиражной лотереи никакого лотерейного оборудования в принципе не требуется. А в данном случае, непосредственный контакт посетителей с оборудованием внешне и по способу управления не отличающегося от игрового, способствует увлечению игроков и введению их в состояние азарта.

В соответствии с ч.1 ст. 56 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений, если иное не предусмотрено федеральным законом.

Принимая во внимание, что ответчик достоверных доказательств соответствия своей деятельности законодательству о лотереи не представил, коллегия считает доводы апелляционной жалобы несостоятельными.

Указание автора жалобы на то, что районный суд отказал в удовлетворении ходатайства о проведении судебной экспертизы технического оборудования ООО "Экспресс" подлежит отклонению, поскольку ходатайство было рассмотрено судом в соответствии с нормами ГПК с учетом мнения сторон. Кроме того, в соответствии с ч. 1 ст. 67 ГПК РФ суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Довод ответчика о том, что суд необоснованно не привлек ООО "Удача" в качестве третьего лица несостоятелен, так как в данном случае автор жалобы не уполномочен представлять интересы ООО "Удача", права и обязанности которого решением суда не затронуты, поскольку прокурором предъявлены требования о прекращении деятельности ООО "Экспресс" в помещении клуба по ул " ... ".

Иные доводы апелляционной жалобы ответчика не могут являться основанием к отмене обжалуемого решения, сводятся к позиции, ранее занятой ответчиком при рассмотрении дела в суде первой инстанции, которой судом дана мотивированная оценка и не содержат указания на обстоятельства, которые в силу ст. 330 ГПК РФ могут служить основанием для отмены решения суда.

Таким образом, материалами дела подтверждается, что Обществом под прикрытием деятельности по реализации билетов бестиражной лотереи осуществляется деятельность по проведению азартных игр с использованием игрового оборудования.

Законом N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр" предусмотрено государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр путем выделения территорий, предназначенных для осуществления деятельности по организации проведению азартных игр - игорных зон; выдачи разрешений, лицензий, выявления, запрещения, пресечения деятельности лиц, осуществляющих деятельность по организации и проведению азартных игр с нарушением законодательства о государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр.

Территория Республики Бурятия к таким зонам не относится.

Исходя из изложенного, коллегия считает, что принимая решение по делу, суд верно определил обстоятельства, имеющие значение для дела, надлежаще проверил доводы сторон и, оценив их, пришел к правильному выводу об удовлетворении заявленных требований. Выводы суда надлежащим образом мотивированы, соответствуют собранным по делу доказательствам и оснований для признания их неверными не имеется. Нарушений норм материального и процессуального права судом не установлено.

Руководствуясь ст. 328, 329 ГПК РФ, судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда Республики Бурятия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Решение Железнодорожного районного суда г. Улан-Удэ от 22 июля 2013 года оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий: Л.А.Усольцева

Судьи: И.Ч.Гончикова

О.З.Нимаева