Апелляционное определение СК по гражданским делам Волгоградского областного суда Волгоградской области от 20 ноября 2013 г. по делу N 33-12641/2013

Судебная коллегия по гражданским делам Волгоградского областного суда в составе:

председательствующего Малышевой И.А.

судей: Ривняк Е.В., Булатовой Е.Е.

при секретаре Архадыкове В.С.

с участием прокурора Маминой Н.Л.

рассмотрела в открытом судебном заседании гражданское дело по иску Т.А.А. к Негосударственному аккредитованному частному образовательному учреждению высшего профессионального образования Современная гуманитарная академия о восстановлении на работе, взыскании среднего заработка за время вынужденного прогула и компенсации морального вреда

по апелляционной жалобе Т.А.А.

на решение Камышинского городского суда Волгоградской области от 16 сентября 2013 года, которым исковое заявление удовлетворено частично.

Заслушав доклад судьи Волгоградского областного суда Ривняк Е.В., выслушав представителя Т.А.А. - М.Н.М. , поддержавшего доводы жалобы, заключение прокурора Маминой Н.Л., не возражавшей против доводов жалобы, судебная коллегия по гражданским делам Волгоградского областного суда

УСТАНОВИЛА:

Т.А.А. обратился в суд с иском к Негосударственному аккредитованному частному образовательному учреждению высшего профессионального образования Современная гуманитарная академия о восстановлении на работе, взыскании среднего заработка за время вынужденного прогула и компенсации морального вреда.

В обоснование иска указал, что в ДД.ММ.ГГГГ он был принят на работу в " ... " филиал Негосударственного аккредитованного частного образовательного учреждения высшего профессионального образования Современная гуманитарная академия на должность " ... ". С ДД.ММ.ГГГГ занимал должность " ... ". Приказами директора N " ... " от ДД.ММ.ГГГГ, N " ... " от ДД.ММ.ГГГГ он был привлечен к дисциплинарной ответственности в виде замечания и выговора соответственно. О наказании ему ничего известно не было, с приказами его не знакомили, объяснений не отбирали, служебных проверок не проводилось. ДД.ММ.ГГГГ он под роспись был уведомлен о сокращении занимаемой им должности " ... ", и ему предложена вакантная должность " ... ". Приказом директора филиала СГА N " ... " от ДД.ММ.ГГГГ он уволен с занимаемой должности на основании п. 5 ст. 81 Трудового кодекса РФ за неоднократное неисполнение без уважительных причин трудовых обязанностей. Считает увольнение незаконным, поскольку оно вызвано неприязненными отношениями со стороны руководителя учреждения, которым является его " ... ". Действиями ответчика ему причинены нравственные страдания, которые он оценивает в " ... " рублей.

С учётом уточнения исковых требований просил суд признать незаконным приказ директора " ... " филиала Современной гуманитарной академии N " ... " от ДД.ММ.ГГГГ о его увольнении за ненадлежащее исполнение должностных обязанностей, признать незаконным приказ директора " ... " филиала Современной гуманитарной академии N " ... " от ДД.ММ.ГГГГ о его увольнении согласно п. 5 ст. 81 ТК РФ за неоднократное неисполнение без уважительных причин трудовых обязанностей, признать незаконным приказ директора " ... " филиала Современной гуманитарной академии N " ... " от ДД.ММ.ГГГГ о его увольнении согласно п. 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ за неоднократное неисполнение без уважительных причин трудовых обязанностей, признать незаконным приказ директора " ... " филиала Современной гуманитарной академии N " ... " от ДД.ММ.ГГГГ о признании недействительным приказа N " ... " от ДД.ММ.ГГГГ, восстановить его на работе в должности " ... " филиала Негосударственного аккредитованного частного образовательного учреждения высшего профессионального образования Современная гуманитарная академия, взыскать с ответчика средний заработок за время вынужденного прогула, начиная с момента увольнения по день восстановления на работе, взыскать с ответчика в его пользу компенсацию морального вреда в размере " ... " рублей.

Судом постановлено указанное выше решение, которым иск Т.А.А. удовлетворен частично.

Признан незаконным приказ директора " ... " филиала Негосударственного аккредитованного частного образовательного учреждения высшего профессионального образования Современная гуманитарная академия N " ... " от ДД.ММ.ГГГГ о дисциплинарном наказании в виде увольнения Т.А.А. с должности " ... " филиала Негосударственного аккредитованного частного образовательного учреждения высшего профессионального образования Современная гуманитарная академия за ненадлежащее исполнение должностных обязанностей, систематическое злостное нарушение Правил внутреннего трудового распорядка п. 20, 24, 23.

Признан незаконным приказ директора " ... " филиала Негосударственного аккредитованного частного образовательного учреждения высшего профессионального образования Современная гуманитарная академия N " ... " от ДД.ММ.ГГГГ об увольнении Т.А.А. с работы с должности " ... " филиала Негосударственного аккредитованного частного образовательного учреждения высшего профессионального образования Современная гуманитарная академия по пункту 5 части 1 статьи 81 Трудового кодекса РФ (за неоднократное неисполнение без уважительных причин трудовых обязанностей).

Признан незаконным приказ директора " ... " филиала Негосударственного аккредитованного частного образовательного учреждения высшего профессионального образования Современная гуманитарная академия N " ... " от ДД.ММ.ГГГГ в части внесения изменений в приказ N " ... " от ДД.ММ.ГГГГ о прекращении трудовых отношений с Т.А.А.

Признан незаконным приказ директора " ... " филиала Негосударственного аккредитованного частного образовательного учреждения высшего профессионального образования Современная гуманитарная академия N " ... " от ДД.ММ.ГГГГ об увольнении Т.А.А. с работы с должности " ... " филиала Негосударственного аккредитованного частного образовательного учреждения высшего профессионального образования Современная гуманитарная академия по пункту 5 части 1 статьи 81 Трудового кодекса РФ (за неоднократное неисполнение без уважительных причин трудовых обязанностей).

Т.А.А. восстановлен на работе в должности " ... " филиала Негосударственного аккредитованного частного образовательного учреждения высшего профессионального образования Современная гуманитарная академия с ДД.ММ.ГГГГ.

С Негосударственного аккредитованного частного образовательного учреждения высшего профессионального образования Современная гуманитарная академия в пользу Т.А.А. взыскан средний заработок за время вынужденного прогула за период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ в сумме " ... ".

С Негосударственного аккредитованного частного образовательного учреждения высшего профессионального образования Современная гуманитарная академия в пользу Т.А.А. взыскана компенсация морального вреда в размере " ... " рублей.

С Негосударственного аккредитованного частного образовательного учреждения высшего профессионального образования Современная гуманитарная академия в доход бюджета городского округа - город Камышин Волгоградской области взыскана государственная пошлина в размере " ... ".

С указанным решением не согласился Т.А.А. , который в апелляционной жалобе просит решение суда изменить в части взыскания в его пользу среднего заработка за время вынужденного прогула в сумме " ... ", приняв по делу новое решение об увеличении суммы взысканий до " ... ".

В поступивших возражениях Камышинский городской прокурор Волгоградской области и " ... " филиал Негосударственного аккредитованного частного образовательного учреждения высшего профессионального образования Современная гуманитарная академия просят решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу Т.А.А. - без удовлетворения.

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в соответствии с требованиями части 1 статьи 327.1 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, исходя из доводов, изложенных в апелляционной жалобе, судебная коллегия приходит к следующему.

Как установлено судом первой инстанции, Т.А.А. с ДД.ММ.ГГГГ работал в " ... " филиале НАЧОУ ВПО Современная гуманитарная академия в должности " ... " филиала.

Приказом директора " ... " филиала НАЧОУ ВПО Современная гуманитарная академия N " ... " от ДД.ММ.ГГГГ Т.А.А. за неоднократное неисполнение без уважительных причин трудовых обязанностей уволен на основании пункта 5 статьи 81 ТК РФ.

Суд признал увольнение работника незаконным и восстановил его на работе в прежней должности.

Решение суда в данной части не обжалуется.

Разрешая исковые требования Т.А.А. в части взыскания среднего заработка за время вынужденного прогула, суд, руководствуясь разъяснениями пункта 62 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 2 от 17 марта 2004 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации" произвел зачёт выплаченной работнику при увольнении компенсации за неиспользованный отпуск в подлежащую взысканию сумму среднего заработка за вынужденный прогул.

Между тем, с данным выводом суда согласиться нельзя по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 394 Трудового кодекса Российской Федерации в случае признания увольнения или перевода на другую работу незаконными работник должен быть восстановлен на прежней работе органом, рассматривающим индивидуальный трудовой спор. Орган, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, принимает решение о выплате работнику среднего заработка за все время вынужденного прогула или разницы в заработке за все время выполнения нижеоплачиваемой работы.

В соответствии со статьей 234 Трудового кодекса Российской Федерации работодатель обязан возместить работнику не полученный им заработок во всех случаях незаконного лишения его возможности трудиться.

Из содержания указанной статьи следует, что законодатель, обязывая работодателя возместить работнику не полученный заработок, восстанавливает нарушенное право работника на получение оплаты за труд.

Статьей 139 Трудового кодекса Российской Федерации для всех случаев определения размера средней заработной платы (среднего заработка) предусмотрен единый порядок ее исчисления.

Согласно справкам о доходах за ДД.ММ.ГГГГ заработная плата Т.А.А. за указанный период составила " ... ".

По сведениям табеля учета рабочего времени и производственного календаря в ДД.ММ.ГГГГ у истца было " ... " рабочих дней.

Среднедневной заработок составляет: " ... " : " ... " дней = " ... ".

Время вынужденного прогула истца с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ составляет " ... " рабочих дней.

Судом исчислен средний заработок Т.А.А. за время вынужденного прогула, который составил " ... ".

Произведенный судом расчет среднего дневного заработка судебной коллегией проверен и признается правильным, что не оспаривается сторонами.

В соответствии с частью 1 статьи 127 Трудового кодекса Российской Федерации при увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска.

Выплата работнику денежной компенсации за неиспользованные отпуска является безусловной обязанностью работодателя.

Согласно положениям ст. 140 Трудового кодекса Российской Федерации при прекращении трудового договора выплата всех сумм, причитающихся работнику от работодателя, производится в день увольнения работника.

Из материалов дела следует, что при увольнении Т.А.А. была выплачена компенсация за неиспользованный отпуск за ДД.ММ.ГГГГ годы в размере " ... ".

Согласно пункту 62 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 2 от 17 марта 2004 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации" при взыскании среднего заработка в пользу работника, восстановленного на прежней работе, или в случае признания его увольнения незаконным выплаченное ему выходное пособие подлежит зачету.

Выходное пособие не относится ни к заработной плате, ни к компенсации за неиспользованный отпуск, оно выдается при прекращении трудовых отношений по основаниям, предусмотренным законом, и являются денежной помощью, временно заменяющей оплату труда.

Императивные нормы ст. 178 ТК РФ связывают право на выходное пособие с основанием прекращения трудового договора (ликвидация организации, сокращение численности или штата работников, несоответствие работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие состояния здоровья, препятствующего продолжению данной работы, и т.д.).

В трудовом законодательстве Российской Федерации предусмотрены следующие размеры выходного пособия: средний месячный заработок, двухнедельный средний заработок.

Поскольку выплаченная Т.А.А. при увольнении компенсация за неиспользованный отпуск не является выходным пособием, то зачёт денежной суммы в средний заработок за время вынужденного прогула произведён с нарушением действующего законодательства.

Применение судом пункта 62 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 2 от 17 марта 2004 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации" к возникшим правоотношениям недопустимо.

Таким образом, судебная коллегия приходит к выводу о необходимости изменения решения суда в обжалуемой части с увеличением суммы среднего заработка за время вынужденного прогула.

На основании изложенного и руководствуясь статьёй 328 Гражданского процессуального кодекса РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Решение Камышинского городского суда Волгоградской области от 16 сентября 2013 года - изменить в части взыскания среднего заработка за время вынужденного прогула, увеличив сумму взысканного с Негосударственного аккредитованного частного образовательного учреждения высшего профессионального образования Современная гуманитарная академия в пользу Т.А.А. среднего заработка за время вынужденного прогула до " ... ".

В остальной части решение суда оставить без изменения.

Председательствующий: И.А. Малышева

Судьи: Е.В. Ривняк

Е.Е. Булатова