Апелляционное определение Восточно-Сибирского окружного военного суда от 03 декабря 2013 г. по делу N 33-303/2013

Апелляционное определение Восточно-Сибирского окружного военного суда Забайкальского края от 03 декабря 2013 г. по делу N 33-303/2013

Восточно-Сибирский окружной военный суд в составе: судьи-председательствующего Гордиенко Ю.А., судей - Минашкина А.Н. и Антонова А.Г., при секретаре Аушеве А.-М.З., рассмотрел в открытом судебном заседании гражданское дело по заявлению бывшего военнослужащего войсковой части 00000 " ... " Барышева С.А. об оспаривании действий командующего войсками " ... " военного округа и командиров войсковых частей 00000 и 11111, связанных с изданием приказа об исключении из списков личного состава воинской части без обеспечения государственным жилищным сертификатом и вещевым имуществом, по апелляционной жалобе представителя командира войсковой части 00000 по доверенности - Дмитриевской О.С. на решение Читинского гарнизонного военного суда от 11 сентября 2013 года.

Заслушав доклад судьи Антонова А.Г., кратко изложившего обстоятельства дела, содержание решения суда первой инстанции, доводы апелляционной жалобы, представителей командующего войсками " ... " - Пухарева Ю.Г., командира войсковой части 00000 - Дмитриевской О.С., а также командира войсковой части 11111 - Абельтина Е.А. в поддержание доводов апелляционной жалобы, заявителя Барышева С.А. и его представителя - Горелова В.И., возражавших против удовлетворения жалобы, а также мнение прокурора отдела военной прокуратуры " ... " военного округа - Гениатулиной З.Д., полагавшей необходимым решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения, окружной военный суд

УСТАНОВИЛ:

Барышев обратился в суд с заявлением, в котором указал, что проходил военную службу по контракту в войсковой части 00000. Будучи включенным в списки кандидатов на получение государственного жилищного сертификата (далее - ГЖС) в избранном после увольнения с военной службы месте жительства, на основании приказа командующего войсками " ... " военного округа от 31 мая 2013 года N 245 он был досрочно уволен с военной службы по подп. "б" п. 3 ст. 51 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" (по состоянию здоровья).

Приказом командующего войсками " ... " военного округа от 18 июня 2013 года N 174 он исключен из списков личного состава части с 8 июля 2013 года без обеспечения государственным жилищным сертификатом и вещевым имуществом.

Вместе с тем в своем рапорте на увольнение с военной службы он просил не исключать его из списков личного состава части до реализации им жилищных прав.

Полагая действия должностных лиц, связанных с исключением его из списков личного состава части без обеспечения жилищным сертификатом, незаконными, Барышев просил суд признать пункт 149 приказа командующего войсками " ... " военного округа от 18 июня 2013 года N 174 незаконным и обязать указанное должностное лицо отменить данный приказ в части исключения его, из списков личного состава части и восстановить в указанных списках до получения государственного жилищного сертификата и обеспечить положенными видами довольствия.

Также Барышев просил суд возместить понесенные им по делу судебные расходы в виде уплаты государственной пошлины в размере 200 рублей, оплаты доверенности в сумме " ... " рублей и оплаты юридических услуг в размере " ... " рублей.

Решением Читинского гарнизонного военного суда от 11 сентября 2013 года заявление Барышева удовлетворено частично.

Суд признал незаконными действия командующего войсками " ... " военного округа и командиров войсковых частей 22222 и 00000, связанные с исключением Барышева из списков личного состава части, а приказ командующего войсками " ... " военного округа от 18 июня 2013 года N 174, в части исключения Барышева из списков личного состава части, незаконным и недействующим с момента издания.

Кроме этого суд обязал командующего войсками " ... " военного округа отменить приказ от 18 июня 2013 года N 174, в части исключения Барышева из списков личного состава войсковой части 00000, и с 8 июля 2013 года восстановить его в указанных списках, обеспечив всеми видами довольствия, недополученного после необоснованного исключения.

При этом в пользу Барышева с Федерального казенного учреждения "Объединенное стратегическое командование " ... " военного округа" были взысканы судебные расходы в размере " ... " рублей.

В удовлетворении остальных требований судом было отказано.

В апелляционной жалобе представитель командира войсковой части 00000 по доверенности Дмитриевская, не соглашаясь с решением суда, просит его отменить и принять по делу новое решение, приводя в обоснование жалобы следующие доводы.

Так, автор жалобы обращает внимание на то, что в своем рапорте от 19 ноября 2012 года Барышев дал согласие на увольнение и исключение из списков личного состава части до реализации им своих жилищных прав. При этом доказательств, подтверждающих оказание психологического давления вышестоящим командованием на Барышева, представлено не было.

Командующий войсками " ... " военного округа, начальник ФКУ "Управление финансового обеспечения Министерства обороны РФ по " ... "", начальник ФКУ "Управление финансового обеспечения Министерства обороны РФ по " ... "", руководитель ФКУ "Объединенное стратегическое командование " ... " военного округа" и командиры войсковых частей 22222 и 11111, извещенные о месте и времени судебного заседания, в суд не прибыли.

Заслушав автора жалобы, заявителя и его представителя, мнение прокурора, рассмотрев материалы гражданского дела и обсудив доводы апелляционной жалобы, окружной военный суд приходит к следующим выводам.

Согласно заключению ВВК ФГКУ " " ... " военный клинический госпиталь" МО РФ от 28 июня 2012 года N 554 Барышев признан ограничено годным к военной службе.

Как усматривается из рапорта Барышева от 16 ноября 2012 года, он обратился к командованию войсковой части 00000 с рапортом об увольнении с военной службы по состоянию здоровья, при этом просил не исключать из списков личного состава части без обеспечения ГЖС.

Согласно рапорту Барышева от 19 ноября 2012 года, он обратился к командованию войсковой части 00000 с рапортом, в котором просил уволить его с военной службы по состоянию здоровья и исключить из списков личного состава части с оставлением в списке очередников на получение жилых помещений.

Из решения Федерального государственного учреждения " " ... " региональное управление жилищного обеспечения МО РФ" от 26 декабря 2012 года усматривается, что Барышев с составом семьи 4 человека принят на учет нуждающихся в жилых помещениях, предоставляемых по договору социального найма 29 ноября 2012 года.

Как усматривается из рапорта Барышева от 21 января 2013 года, он просил командование войсковой части 00000 уволить его с военной службы по состоянию здоровья, но не исключать его из списков личного состава воинской части до обеспечения жильем.

Согласно выписке из приказа командующего войсками " ... " военного округа от 31 мая 2013 года N 245, капитан Барышев уволен с военной службы с указанной даты с зачислением в запас по состоянию здоровья (подп. "б" п. 3 ст. 51 ФЗ "О воинской обязанности и военной службе).

Приказом командующего войсками " ... " военного округа от 18 июня 2013 года N 174 Барышев исключен из списков личного состава с 8 июля 2013 года.

Согласно п.1 ст. 23 Федерального закона "О статусе военнослужащих" военнослужащим - гражданам, общая продолжительность военной службы которых составляет 10 лет и более, подлежащим увольнению с военной службы по достижении ими предельного возраста пребывания на военной службе, состоянию здоровья или в связи с организационно-штатными мероприятиями, в последний год военной службы Министерством обороны Российской Федерации (иным федеральным органом исполнительной власти, в котором федеральным законом предусмотрена военная служба) по желанию военнослужащего - гражданина выдается государственный жилищный сертификат для приобретения жилого помещения на семью в избранном после увольнения с военной службы месте жительства в порядке, определяемом Правительством Российской Федерации.

Как следует из содержания приведенной правовой нормы, государство приняло на себя обязательство по выдаче ГЖС военнослужащим, имеющим право на их получение, в последний год их военной службы. Следовательно, это обязательство должно быть исполнено Министерством обороны Российской Федерации (иным федеральным органом исполнительной власти, в котором федеральным законом предусмотрена военная служба) до увольнения военнослужащего с военной службы.

Однако Барышев не ставил перед судом вопрос о правомерности его увольнения с военной службы до получения ГЖС. В судебном заседании на вопрос председательствующего заявитель ответил, что согласен с увольнением с военной службы (л.д.79). Подтвердил он данное обстоятельство и в ходе судебного заседания суда апелляционной инстанции.

Что касается оспоренного Барышевым приказа об исключении его из списков личного состава, то он издан командующим войсками " ... " военного округа во исполнение ранее изданного приказа об увольнении заявителя с соблюдением требований п. 16 и п. 24 ст. 34 Положения о порядке прохождения военной службы, утвержденного Указом Президента РФ от 16 сентября 1999 года N 1237.

Таким образом, в отсутствие волеизъявления Барышева о восстановлении его на военной службе до получения ГЖС у суда не имелось достаточных оснований для возложения на должностных лиц обязанности по не исключению заявителя из списков личного состава воинской части до получения им ГЖС.

Что же касается довода Барышева о нарушении его прав в связи с необеспечением его вещевым имуществом на дату исключения из списков личного состава воинской части, то суд находит его несостоятельным, поскольку как пояснил сам заявитель, 9 июля 2013 года он за получением такового в воинскую часть 00000 не обращался. При этом, обратившись 2 августа 2013 года в указанную воинскую часть за получением вещевого имущества, он сам отказался его получать, будучи несогласным с предлагаемым ему ассортиментом, при этом каких-либо мер по его получению в дальнейшем не предпринимал.

Вместе с тем суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что при исключении заявителя из списков личного состава воинской части должностными лицами был нарушен его порядок по следующим основаниям.

В соответствии с п.11. ст. 38 ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" окончанием военной службы считается дата исключения военнослужащего из списков личного состава воинской части.

Военнослужащий должен быть исключен из списков личного состава воинской части в день истечения срока его военной службы, за исключением случаев, когда военнослужащий находится на стационарном лечении.

Из отпускного билета от 14 июня 2013 года N 161, следует, что капитан Барышев находился в основном отпуске за 2013 год в период с 10 июня по 8 июля 2013 год. При этом он обязан был явиться к месту службы в войсковую часть 00000-п " ... " 9 июля 2013 года.

Как пояснил в ходе судебного заседания Барышев, приказ командующего войсками " ... " военного округа от 31 мая 2013 года N 245 был доведен ему после прибытия на службу 9 июля 2013 года. Данное обстоятельство должностными лицами, чьи действия оспариваются, опровергнуто не было.

Из выписного эпикриза N 925 усматривается, что Барышев находился на стационарном лечении в ФГКУ " " ... " военный клинический госпиталь" МО РФ с 9 по 23 июля 2013 года.

При таких обстоятельствах, следует прейти к выводу, что заявитель не мог быть исключен из списков личного состава части не только 8 июля 2013 года, как об этом указано в приказе командующего войсками " ... " военного округа от 31 мая 2013 года N 245, но и 9 июля 2013 года. В этой связи суд полагает, что права Барышева в данной части были нарушены должностными лицами и подлежат восстановлению.

Поскольку обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены на основании исследованных доказательств, однако судом первой инстанции допущена ошибка в применении норм материального права, окружной военный суд полагает необходимым, отменить состоявшиеся судебное постановление, и принять новое решение о частичном удовлетворении заявления Барышева.

Определяя порядок восстановления прав заявителя, суд второй инстанции полагает, что они могут быть восстановлены путем возложения на должностное лицо обязанности перенести дату исключения заявителя из списков личного состава воинской части на 24 июля 2013 года, то есть на следующий день после выписки Барышева из лечебного учреждения.

Рассматривая требование Барышева о возмещении ему судебных издержек в виде уплаченной государственной пошлины, расходов за оформление доверенности и оплату услуг представителя, суд, руководствуясь требованиями ст. 98, 100 ГПК РФ о распределении судебных расходов по делу пропорционально удовлетворённым и отказанным в удовлетворении судом требований, а также с учетом разумности, полагает необходимым возложить их на Федеральное казённое учреждение "Объединённое стратегическое командование " ... " военного округа", взыскав в пользу заявителя с указанного учреждения судебные расходы, связанные с уплатой государственной пошлины - 150 рублей, за оформление доверенности " ... " рублей, и оплату услуг представителя - " ... " рублей.

На основании вышеизложенного, руководствуясь ст. 98, 100, ч. 2 ст. 328 и ст. 329 ГПК РФ, окружной военный суд,

ОПРЕДЕЛИЛ:

решение Читинского гарнизонного военного суда от 11 сентября 2013 года по заявлению Барышева С.А. отменить.

Принять по делу новое решение.

Заявление Барышева С.А. об оспаривании действий командующего войсками " ... " военного округа и командиров войсковых частей 00000 и 11111, связанных с исключением заявителя из списков личного состава воинской части без обеспечения государственным жилищным сертификатом и вещевым имуществом удовлетворить частично.

Признать незаконными действия командующего войсками " ... " военного округа и командиров войсковых частей 00000 и 11111, связанные с исключением заявителя из списков личного состава части с 8 июля 2013 года.

Обязать командующего войсками " ... " военного округа и командиров войсковых частей 00000 и 11111 внести изменения в соответствующий приказ и исключить Барышева С.А. с 24 июля 2013 года, обеспечив заявителя положенными видами довольствия до указанной даты.

В удовлетворении остальной части заявления отказать.

Взыскать с Федерального казённого учреждения "Объединённое стратегическое командование " ... " военного округа" в пользу Барышева С.А. судебные расходы, связанные: с уплатой государственной пошлины - 150 рублей, за оформление доверенности " ... " рублей, и оплату услуг представителя - " ... " рублей.

Судья-председательствующий:

Судьи