Апелляционное определение Московского городского суда от 11 декабря 2013 N 10-12148/13 (ключевые темы: арест - проверочная закупка - значительный размер - крупный размер - личный досмотр)

Апелляционное определение Московского городского суда от 11 декабря 2013 N 10-12148/13

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего судьи Фисенко Е.В.,

судей Соловьевой Т.П., Монекина Д.И.,

при секретаре Вавиловой Е.В.,

с участием:

прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры г. Москвы Бобек М.А.,

защитника - адвоката Кириллова Ю.М., предоставившего удостоверение N * и ордер N * от 11 декабря 2013 года,

осужденного Кузьменко А.С.,

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционную жалобу адвоката Юдаева А.Ю. и апелляционное представление государственного обвинителя Алтынниковой Л.И. на приговор Савеловского районного суда г. Москвы от 10 октября 2013 года, которым

Кузьменко А.С., ранее не судимый, осужден по:

- ч.3 ст.30, п. "б" ч.3 ст.228.1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 8 (восемь) лет;

- ч.2 ст. 228 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 3 (три) года.

В соответствии с ч.3 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, окончательно Кузьменко А.С. назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 8 (восемь) лет 6 (шесть) месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Кузьменко А.С. взят под стражу в зале суда, срок отбытия наказания ему исчислен с 10 октября 2013 года.

По делу разрешен вопрос о вещественных доказательствах.

Заслушав доклад судьи Соловьевой Т.П., выслушав прокурора Бобек М.А., поддержавшую доводы апелляционного представления и возражавшую против удовлетворения апелляционной жалобы адвоката, мнение осужденного Кузьменко А.С. и адвоката Кириллова Ю.М., поддержавших доводы апелляционной жалобы и апелляционного представления, судебная коллегия

установила:

Кузьменко признан виновным в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотических средств в крупном размере, а также в покушении на незаконный сбыт наркотических средств в значительном размере.

12 июля 2013 г. Кузьменко в неустановленные время и месте незаконно приобрел без цели сбыта наркотическое средство - героин, массой 3,79 гр., что является крупным размером, которое незаконно хранил при себе до 17 часов 40 минут 12 июля 2013 года, когда, находясь по адресу: гор.Москва, * проспект, д.*, был задержан сотрудниками полиции.

Кроме этого, Кузьменко 12 июля 2013 года в 17 часов 40 минут, находясь по адресу: гор.Москва, * проспект, д.*, за * рублей незаконно сбыл А., действующей в рамках оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка", три свертка с наркотическим средством - героином, общей массой 0,88 гр., что является значительным размером.

В судебном заседании Кузьменко вину в совершении преступления полностью признал.

В апелляционном представлении государственный обвинитель Алтынникова Л.И., не оспаривая квалификацию действий осужденного и назначенное ему наказание, считает приговор подлежащим изменению, указывая на то, что в срок отбытия наказания суд, вопреки требованиям ч.3 ст. 72 УК РФ, не зачел время содержания Кузьменко под стражей в период с 12.07.2013 г. по 14.07.2013 г.

В апелляционной жалобе адвокат Юдаев А.Ю. с приговором не согласился, считая его чрезмерно суровым. Указал на то, что суд при назначении наказания не учел конкретные обстоятельства дела, то обстоятельство, что покушение на сбыт наркотического средства происходил в рамках ОРМ; не учел размер наркотического средства, а также не в полной мере учел данные о личности осужденного, а именно: его молодой возраст, отсутствие ранее судимости, наличие заболевания - гепатита, проживание с родителями в гор.Москве, наличие работы, активное сотрудничество со следственными органами, что свидетельствует о его раскаянии. Просит приговор изменить, назначив Кузьменко наказание, не связанное с лишением свободы.

В судебном заседании осужденный Кузьменко адвокат Кириллов доводы апелляционной жалобы, а также апелляционное представление поддержали, просили приговор изменить, снизив назначенное наказание.

Прокурор Бобек доводы апелляционного представления поддержала, просила приговор изменить, зачесть в срок отбытия наказания время содержания Кузьменко под стражей в период с 12.07.3013 г. по 14.07.2013 г. Апелляционную жалобу просила оставить без удовлетворения, а приговор - без изменения. Сослалась на то, что квалификация действий Кузьменко, за которые он осужден, является правильной, оснований для снижения назначенного осужденному срока наказания - не имеется.

Изучив материалы дела, обсудив доводы, изложенные в апелляционной жалобе осужденного, выслушав участников процесса, судебная коллегия приходит к следующему.

Вывод суда о доказанности вины осужденного в совершении преступления соответствует фактическим обстоятельствам, установленным судом первой инстанции, подтверждается совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, подробно приведенных в приговоре, а именно:

- показаниями свидетеля А. об обстоятельствах приобретения у Кузьменко в рамках оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" за * рублей трех свертков с наркотическим средством;

- показаниями свидетелей - сотрудников полиции Д. и Л., согласно которым, по заявлению А. о содействии в изобличении сбытчика наркотических средств было проведено оперативно-розыскное мероприятие "проверочная закупка", в результате которого за сбыт наркотического средства был задержан Кузьменко, и у него, при проведении личного досмотра, были обнаружены денежные средства, выданные А. для проведения проверочной закупки, а также был обнаружен сверток с наркотическим средством;

- показаниями свидетелей У. и П., в присутствии которых А. были выданы осмотренные денежные средства для проведения оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка", а также в присутствии которых А. добровольно выдала приобретенные у Кузьменко в рамках оперативного мероприятия три пакетика с наркотическим средством;

- показаниями свидетелей П. и Н., подтвердивших свое участие в качестве понятых при проведении оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка", в результате которого за сбыт наркотического средства был задержан Кузьменко, у которого при личном досмотре были обнаружены денежные средства и сверток с наркотическим средством;

- актом добровольной выдачи А. приобретенных ею свертков с наркотическим средством;

- протоколом личного досмотра, согласно которому у Кузьменко были изъяты денежные средства, ранее выданные А. для проведения оперативно-розыскного мероприятия, а также сверток с порошкообразным веществом;

- заключением эксперта, согласно выводам которого, вещество, выданное А., массой 0,85 г., и вещество, изъятое у Кузьменко, массой 3,78 г., является наркотическим средством, смесью, в состав которой входят героин, 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин;

- другими приведенными в приговоре доказательствами.

Судом были исследованы все доказательства, которые стороны представили в ходе судебного разбирательства, и всем доказательствам была дана надлежащая оценка в приговоре в соответствии с положениями ст.ст. 87, 88 УПК РФ.

Судебная коллегия, соглашаясь с выводами суда, считает, что доказательства, представленные стороной обвинения, являются допустимыми, достоверными и достаточными для разрешения дела.

Из материалов дела следует, что судом первой инстанции дело рассмотрено с соблюдением требований уголовно-процессуального законодательства Российской Федерации, в соответствии с принципами состязательности и равноправия сторон, при этом нарушений норм уголовного и уголовно-процессуального законодательства, влекущих отмену или изменение приговора, по делу допущено не было.

Анализ доказательств, имеющихся в материалах дела, свидетельствует о том, что суд правильно установил фактические обстоятельства дела и правильно квалифицировал действия Кузьменко по ч.3 ст.30, п. "б" ч.3 ст.228.1 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств в значительном размере, а также по ч.2 ст. 228 УК РФ, как незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере, и привел мотивы, подтверждающие наличие в действиях осужденного данных составов преступлений.

Доводы апелляционной жалобы о несправедливости и суровости назначенного наказания судебная коллегия находит несостоятельными, поскольку вопрос о наказании разрешен судом с соблюдением требований ст.ст.43,60 УК РФ, с учетом конкретных обстоятельств дела, положений ст. 66 УК РФ и данных о личности Кузьменко, в том числе и тех, на которые ссылается в своей жалобе адвокат, включая состояние здоровья осужденного. Проанализировав обстоятельства деяния, суд пришел к обоснованному выводу об исправлении Кузьменко в условиях изоляции от общества, не усмотрев оснований для назначения какого-либо иного наказания, не связанного с лишением свободы, либо для применения положений ст.ст. 64,73 УК РФ. Соответствующие выводы надлежаще мотивированы в приговоре.

Судебная коллегия находит назначенное Кузьменко наказание справедливым и соразмерным содеянному, полностью отвечающим задачам исправления осужденного и предупреждения совершения им новых преступлений, а потому не находит оснований к его снижению.

Между тем, приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч.3 ст.72 УК РФ, время содержания лица под стражей до судебного разбирательства засчитывается в сроки лишения свободы из расчета один день за один день.

Как следует из материалов уголовного дела, 12 июля 2012 года Кузьменко был задержан в порядке ст.ст. 91, 92 УПК РФ, 14 июля 2013 года он был из-под стражи освобожден и ему избрана мера пресечения в виде подписки о невыезде.

Между тем, вопреки положениям п.9 ч.1 ст.308 УПК РФ, суд при назначении Кузьменко наказания, в резолютивной части приговора не вынес решение о зачете времени его содержания под стражей, в связи с чем судебная коллегия считает необходимым удовлетворить апелляционное представление и зачесть в срок отбытия наказания осужденного время его содержания под стражей с 12 июля 2013 года по 14 июля 2013 года.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

Приговор Савеловского районного суда г. Москвы от 10 октября 2013 года в отношении осужденного Кузьменко А.С. изменить:

в срок отбытия наказания Кузьменко А.С. зачесть время его содержания под стражей с 12.07.2013 г. по 14.07.2013 г.

Апелляционное представление удовлетворить.

В остальной части приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке в течение одного года со дня его вынесения, в порядке главы 47.1 УПК РФ.

Председательствующий:

Судьи:

судья Никитин М.В. дело N 10-12148/2013

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

(вводная и резолютивная части)

город Москва 11 декабря 2013 года

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего судьи Фисенко Е.В.,

судей Соловьевой Т.П., Монекина Д.И.,

при секретаре Вавиловой Е.В.,

с участием:

прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры г. Москвы Бобек М.А.,

защитника - адвоката Кириллова Ю.М., предоставившего удостоверение N 10004 и ордер N 5176 от 11 декабря 2013 года,

осужденного Кузьменко А.С.,

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционную жалобу адвоката Юдаева А.Ю. и апелляционное представление государственного обвинителя Алтынниковой Л.И. на приговор Савеловского районного суда г. Москвы от 10 октября 2013 года, которым

Кузьменко Александр Сергеевич, 21 сентября 1986 года рождения, уроженец г. Москвы, гражданин РФ, холостой, работающий, зарегистрированный по адресу: г. Москва, Кронштадский бульвар, д.55, кв.23, ранее не судимый, осужден по:

- ч.3 ст.30, п. "б" ч.3 ст.228.1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 8 (восемь) лет;

- ч.2 ст. 228 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 3 (три) года.

В соответствии с ч.3 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, окончательно Кузьменко А.С. назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 8 (восемь) лет 6 (шесть) месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Кузьменко А.С. взят под стражу в зале суда, срок отбытия наказания ему исчислен с 10 октября 2013 года.

По делу разрешен вопрос о вещественных доказательствах.

Заслушав доклад судьи Соловьевой Т.П., выслушав прокурора Бобек М.А., поддержавшую доводы апелляционного представления и возражавшую против удовлетворения апелляционной жалобы адвоката, мнение осужденного Кузьменко А.С. и адвоката Кириллова Ю.М., поддержавших доводы апелляционной жалобы и апелляционного представления, судебная коллегия, руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ,

определила:

Приговор Савеловского районного суда г. Москвы от 10 октября 2013 года в отношении осужденного Кузьменко Александра Сергеевича изменить:

в срок отбытия наказания Кузьменко А.С. зачесть время его содержания под стражей с 12.07.2013 г. по 14.07.2013 г.

Апелляционное представление удовлетворить.

В остальной части приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке в течение одного года со дня его вынесения, в порядке главы 47.1 УПК РФ.

Председательствующий:

Судьи: