Апелляционное определение Московского городского суда от 20 ноября 2013 N 11-32918/13

Судья Васильев А.В.

Дело N 11-32918

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

20 ноября 2013 года

Судебная коллегия по гражданским делам Московского городского суда в составе:

Председательствующего Расторгуевой Н.С.

судей Кирсановой В.А., Севастьяновой Н.Ю.,

при секретаре А.О.Ю.,

рассмотрела в открытом судебном заседании по докладу судьи Кирсановой В.А. гражданское дело по апелляционной жалобе УФМС России по г.Москве на решение Кунцевского районного суда г.Москвы от 11 сентября 2013 года в редакции определения Кунцевского районного суда г.Москвы от 17 октября 2013 года об исправлении описок,

которым постановлено:

Обязать Управление Управления Федеральной Миграционной службы по городу Москве повторно рассмотреть заявление гражданина Республики Индия Махешвари С. о выдаче вида на жительство в Российской Федерации.

Установила:

Махешвари С. обратился в суд с заявлением об оспаривании решения УФМС России по г.Москве от *** года N***, которым ему было отказано в выдаче вида на жительство на основании подпункта 3 п. 1 ст.9 ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в РФ". Заявитель считает, что решение УФМС России по г.Москве об отказе в выдаче вида на жительство не соответствует закону и нарушает его права, поскольку в основу отказа положено ранее вынесенное постановление об административном выдворении за пределы территории Российской Федерации, что является основанием для отказа в выдаче вида на жительство силу пп.3. п.1 ст.9 ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в РФ". Действительно, 05.07.2005 года Головинским районным судом г.Москвы в отношении Махешвари С. было вынесено постановление об административном выдворении, которое добровольно исполнено Махешвари С. до вступления постановления в законную силу, добровольно и без контроля со стороны исполнительных органов покинул территорию Российской Федерации. Заявитель считает, что постановление об административном выдворении в отношении его не исполнялось, добровольный выезд иностранного гражданина не регламентирован КоАП РФ; поэтому заявитель не подвергался административному выдворению за пределы территории Российской Федерации и не может быть отнесен к числу лиц, указанных п подп.3, п.1, ст.9 ФЗ N115-ФЗ. Заявитель просит обязать Управления Федеральной Миграционной службы по городу Москве повторно рассмотреть его заявление о выдаче вида на жительство в Российской Федерации

В судебное заседание представитель заявителя Кошурина Д.А. явилась, настаивала на удовлетворении требований, просила удовлетворить в полном объеме.

Представитель Управления миграционной службы по г.Москве Тюленева В.Г. в судебном заседании возражала против удовлетворения требований, указала, что Управление, принимая решение об отказе в выдаче вида на жительство в РФ гражданину Индии Махешвари С., действовало в пределах своих полномочий и на основании действующего на тот момент законодательства РФ; в соответствии с положениями Федерального закона Махешвари С. имеет право повторно обратиться с заявлением о выдаче вида на жительство, но не позднее, чем за 6 месяцев до окончания срока действия разрешения на временное проживание. Просила отказать в удовлетворении требований.

Суд постановил указанное выше решение, об отмене которого просит УФМС России по г.Москве по доводам апелляционной жалобы.

В соответствии со ст.327-1 ГПК РФ суд апелляционной инстанции рассматривает дело в пределах доводов, изложенных в апелляционной жалобе, представлении и возражениях относительно жалобы, представления.

Проверив материалы дела, выслушав объяснения представителей сторон по доверенности Тюленеву В.Г., Кошурину Д.А., обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

Как установлено судом первой инстанции , Махешвари С. УФМС России по г.Москве от 07 мая 2013 года N359315 было отказано в выдаче вида на жительство на основании подпункта 3 п. 1 ст.9 ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в РФ".

Разрешая спорные правоотношения, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что оспариваемое решение является незаконным и не обоснованным, поскольку подлежал применению пункт 3 ст.9 Федерального закона от 25 июля 2002 года N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" в редакции Федерального закона от 23.07.2013 N224-ФЗ, которое содержало правило о том, что вид на жительство иностранному гражданину не выдается, а ранее выданный на жительство аннулируется в случае, если данный иностранный гражданин:

3) в течение пяти лет, предшествовавших дню подачи заявления о выдаче вида на жительство, подвергался административному выдворению за пределы Российской Федерации, депортации или передавался Российской Федерацией иностранному государству в соответствии с международным договором Российской Федерации о реадмиссии либо в течение десяти лет, предшествовавших дню подачи заявления о выдаче вида на жительство, неоднократно (два и более раза) подвергался административному выдворению за пределы Российской Федерации, депортации или передавался Российской Федерацией иностранному государству в соответствии с международным договором Российской Федерации о реадмиссии.

При этом суд исходил из того, что постановлением Головинского районного суда г.Москвы от 05.07.2005г. гражданин Республики Индия Махешвари С. признан виновным в совершении правонарушения, предусмотренного ст.18.8 Кодекса РФ об административных правонарушениях, ему назначено административное наказание в виде штрафа в размере *** рублей с административным выдворением за пределы РФ путем самостоятельного выезда, контроль за исполнением постановления возложен на ПВО района Головинский.

Вместе с тем, удовлетворяя заявление о признании незаконным отказа в выдаче вида на жительство, суд указал на отсутствие в деле доказательств исполнения постановления судьи Головинского районного суда г.Москвы в течении года со дня его вступления в законную силу, а также отсутствие доказательств исполнения постановления об административном выдворении заявителя за пределы Российской Федерации в соответствии с требованиями ст.32.10 КоАП РФ, отсутствие акта о выдворении иностранного гражданина. Суд так же указал на имеющееся у заявителя разрешение на временное проживание в Российской Федерации N***, выданное УФМС России по г.Москве *** года сроком действия на 3 года, наличие зарегистрированного брака с гражданкой РФ Махешвари Ю.С., несовершеннолетнего сына гражданина РФ Махешвари А.С., *** года рождения; имеющееся в собственности заявителя жилое помещение, где он проживает с семьей .

Судебная коллегия считает, что решение суда постановлено при неправильном применении норм материального права, поскольку в силу подпункта 3 пункта 1 статьи 9 Федерального закона от 25 июля 2002 года N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации", которая действовала в период рассмотрения заявления, вид на жительство иностранному гражданину не выдается, а ранее выданный вид на жительство аннулируется в случае, если данный иностранный гражданин подвергался административному выдворению за пределы Российской Федерации, депортировался либо передавался Российской Федерацией иностранному государству в соответствии с международным договором Российской Федерации о реадмиссии.

Кроме того, согласно п.48 Административного регламента по предоставлению Федеральной миграционной службой государственной услуги по выдаче иностранным гражданам и лицам без гражданства вида на жительство в Российской Федерации, утвержденного Приказом ФМС РФ от 29 февраля 2008 года N 41, вид на жительство иностранному гражданину не выдается, а ранее выданный вид на жительство аннулируется в случае, если данный иностранный гражданин: 3) подвергался административному выдворению за пределы Российской Федерации либо депортации. Органы УФМС вправе самостоятельно в пределах своей компетенции решать вопрос о предоставлении либо отказе в предоставлении вида на жительство.

Таким образом, закон, действовавший в период рассмотрения УФМС по городу Москве заявления, содержал правило о безусловном отказе в выдаче вида на жительство в случае административного выдворения иностранного гражданина за пределы Российской Федерации, безотносительно времени, прошедшего с момента такого выдворения.

Вместе с тем, в материалах дела представлены доказательства того, что заявитель подвергался административному выдворению, и осуществил самостоятельный выезд за пределы РФ, тем самым исполнив решение Головинского районного суда г. Москвы.

Кроме этого, судебная коллегия находит неверным вывод суда о том, что Махешвари С. на основании ст.4.6 КоАП РФ считается лицом, не привлекавшимся к административной ответственности в связи с истечением годичного срока со дня окончания исполнения постановления о назначении административного наказания, поскольку считает, что применительно к спорным правоотношениям, период времени, прошедший с момента административного выдворения, не имеет правового значения.

Суд необоснованно применил положения ст.4.6 КоАП РФ, поскольку в Федеральном законе от 25 июля 2002 года N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" (пп.3 п.1 ст.9Закона), законодателем с учетом специфики спорных правоотношений установлены конкретные и определенные меры правового реагирования на факт административного выдворения иностранного гражданина при решении вопроса о выдаче вида на жительство. Законодателем четко определены правовые последствия факта административного выдворения при решении вопроса о выдаче вида на жительство, расширительное толкование, равно как и применение аналогии закона или права в данном случае недопустимо.

При таких обстоятельствах, судебная коллегия приходит к выводу о том, что решение суда постановлено при неправильном толковании и применении закона.

Таким образом, анализ представленных в деле доказательств, свидетельствует о принятии судом решения с нарушением норм материального права, в связи с чем вывод суда об удовлетворении заявления Махишвари С. нельзя признать законным и обоснованным, решение суда подлежит отмене с вынесением нового решения об отказе в удовлетворении заявленных требований.

Руководствуясь ст.ст.328 -330 ГПК РФ, судебная коллегия,

Определила:

Решение Кунцевского районного суда г.Москвы от 11 сентября 2013 года в редакции определения Кунцевского районного суда г.Москвы от 17 октября 2013 года об исправлении описок - отменить.

Постановить новое решение. Махешвари С. в удовлетворении заявления о признании незаконным решения УФМС России по г.Москве от *** года N*** об отказе в выдаче вида на жительство - отказать.

Председательствующий: Судьи: