Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 20 января 2006 г. N 03-11-04/2/10 О порядке применении упрощенной системы налогообложения при реорганизации юридического лица

Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ
от 20 января 2006 г. N 03-11-04/2/10

Вопрос: ООО, применяющее упрощенную систему налогообложения (объект налогообложения - доходы), предполагает осуществить преобразование в ЗАО.

1. Сможет ли вновь возникшее в результате преобразования ЗАО вместе с заявлением о государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации, подать заявление о переходе на упрощенную систему налогообложения, выбрав объект налогообложения доходы, уменьшенные на величину расходов в 2005 г., а также неоднократно повторить обратное преобразование в 2006 г., с целью вариации объекта налогообложения, в связи с производственной необходимостью, во исполнение решения участников (акционеров), руководствуясь письмом УФНС России по Московской области от 04.08.05 N 22-19-И/0157?

2. Не будут ли вышеописанные мероприятия расцениваться как схема, направленная на обход положений, предусмотренных п. 2 ст. 346.14. НК РФ и возможно п. 4 ст. 346.13. НК РФ?

3. Не будет ли ограничением вышеописанных мероприятий императивные нормы, указанные в ст. 50 Налогового Кодекса РФ и п. 5 ст. 58 Гражданского кодекса РФ?

4. Применимы ли в данной ситуации письмо Управления Министерства РФ по налогам и сборам по г. Москве от 29.03.2004 г. N 21-09/21079, а также судебная практика по данному вопросу (напр. Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 13.01.2005 N А19-7697/04-45-Ф02-5642/04-С1). Которые обязывают, как исполнять обязанности по уплате единого налога реорганизованного юридического лица, так и применять ранее выбранный налогоплательщиком объект налогообложения?

Ответ: Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел ваше письмо от 29 сентября 2005 г. N 21-з по вопросам применения упрощенной системы налогообложения и сообщает следующее.

Согласно пункту 5 статьи 58 Гражданского кодекса Российской Федерации при преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом.

В соответствии со статьей 8 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" акционерное общество может быть создано путем учреждения вновь и путем реорганизации существующего юридического лица (слияния, разделения, выделения, преобразования). Акционерное общество считается созданным с момента его государственной регистрации.

Согласно пункту 1 статьи 16 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" реорганизация юридического лица в форме преобразования считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица. В свою очередь с этого же момента преобразованное юридическое лицо прекращает свою деятельность.

Порядок и условия начала и прекращения применения упрощенной системы налогообложения установлены статьей 346.13 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс). Поскольку при преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно-правовой формы) возникает новое юридическое лицо, на него распространяется порядок перехода на упрощенную систему налогообложения, который предусмотрен пунктом 2 статьи 346.13 Кодекса. То есть тот же порядок, что и на вновь созданные организации. В частности, вновь возникшее юридическое лицо при соблюдении положений пункта 3 статьи 346.12 Кодекса может в установленный срок подать в налоговый орган заявление о переходе на упрощенную систему налогообложения, указав в нем выбранный объект налогообложения (доходы или доходы, уменьшенные на величину расходов).

Вместе с тем в соответствии со статьей 50 Кодекса обязанность по уплате налогов реорганизованного юридического лица исполняется его правопреемником (правопреемниками) в порядке, установленном указанной статьей Кодекса.

Правопреемник (правопреемники) реорганизованного юридического лица при исполнении возложенных на него статьей 50 Кодекса обязанностей по уплате налогов и сборов пользуется всеми правами, исполняет все обязанности в порядке, предусмотренном Кодексом для налогоплательщиков. Реорганизация юридического лица не изменяет сроков исполнения его обязанностей по уплате налогов правопреемником (правопреемниками) этого юридического лица.

Согласно пункту 9 статьи 50 Кодекса при преобразовании одного юридического лица в другое правопреемником реорганизованного юридического лица в части исполнения обязанностей по уплате налогов признается вновь возникшее юридическое лицо.

Учитывая, что в соответствии со статьями 346.13 и 346.14 Кодекса налогоплательщиком - реорганизованным юридическим лицом, применявшим упрощенную систему налогообложения и прекратившим свою деятельность в связи с его преобразованием, был выбран соответствующий объект налогообложения (доходы или доходы, уменьшенные на величину расходов), его правопреемник - вновь возникшее юридическое лицо при исполнении обязанностей по уплате единого налога реорганизованного юридического лица должен применять ранее выбранный налогоплательщиком объект налогообложения.

Вместе с тем полагаем необходимым отметить, что подпунктом "а" пункта 4 статьи 1 Федерального закона от 21 июля 2005 г. N 101-ФЗ "О внесении изменений в главы 26.2 и 26.3 части второй Налогового кодекса Российской Федерации и некоторые законодательные акты Российской Федерации о налогах и сборах, а также о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации", вступившего в силу с 1 января 2006 года, внесены изменения в пункт 2 статьи 346.14 Кодекса, согласно которым объект налогообложения не может изменяться налогоплательщиками, применяющими упрощенную систему налогообложения, в течение трех лет с начала применения указанной системы налогообложения.

В связи с этим налогоплательщики, перешедшие на упрощенную систему налогообложения с 1 января 2003 года и выбравшие объектом налогообложения доходы, вправе с 1 января 2006 года изменить объект налогообложения, уведомив об этом налоговые органы не позднее 20 декабря 2005 года (пункт 3 статьи 5 Федерального закона от 21 июля 2005 г. N 101-ФЗ).

Таким образом, в том случае, если реорганизуемое юридическое лицо, применяет упрощенную систему налогообложения с 1 января 2003 года с объектом налогообложения "доходы", оно вправе с 1 января 2006 года изменить объект налогообложения при уведомлении об этом налоговых органов в вышеуказанный срок. В дальнейшем смена объекта налогообложения не возможна до окончания текущего налогового периода (календарного года).

Кроме того, отмечаем, что на основании подпункта 2 пункта 1 статьи 21 Кодекса разъяснения налогоплательщикам по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах дает Министерство финансов Российской Федерации. При этом данные разъяснения на конкретные запросы налогоплательщиков не носят нормативного характера.

Заместитель директора Департамента

А.И. Иванеев