Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 24 декабря 2007 г. N 03-11-04/3/512 О применении системы налогообложения в виде ЕНВД в отношении предпринимательской деятельности по реализации карт экспресс-оплаты и сим-карт в рамках договоров комиссии

Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ
от 24 декабря 2007 г. N 03-11-04/3/512

Вопрос: Общество с ограниченной ответственностью осуществляет розничную продажу сотовых телефонов через магазины с площадью торгового зала не более 150 кв. м по каждому объекту торговли. В соответствии с п. 2 ст. 346.26 НК РФ и законами местных образований, на территории которых осуществляет розничную торговлю фирма, указанная деятельность подлежит налогообложению единым налогом на вмененный доход.

Помимо этого, фирма на основании заключенных с операторами сотовой связи договоров комиссии (фирма-комиссионер) осуществляет от собственного имени розничную продажу через указанные магазины карт экспресс-оплаты и сим-карт.

Подлежит ли переводу на уплату единого налога на вмененный доход розничная торговля через магазины с площадью торгового зала менее 150 кв. м картами экспресс-оплаты и сим-картами на основании договоров комиссии, заключенных с операторами сотовой связи?

Признается ли комиссионное вознаграждение, полученное фирмой по указанным договорам комиссии, объектом налогообложения по НДС и по налогу на прибыль?

Ответ: Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел письмо от 12 декабря 2007 г. N 360 о порядке применения положений главы 26.3 "Система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности" Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) в отношении предпринимательской деятельности по реализации карт экспресс-оплаты и сим-карт в рамках договоров комиссии, и сообщает следующее.

В соответствии с пунктом 2 статьи 346.26 Кодекса на систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход может переводиться, в частности, предпринимательская деятельность в сфере розничной торговли.

Исходя из положений статьи 346.27 Кодекса под розничной торговлей понимается предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи.

При этом необходимо учитывать, что согласно статье 38 Кодекса товаром признается любое имущество, реализуемое либо предназначенное для реализации, а под имуществом понимаются виды объектов гражданских прав (за исключением имущественных прав), относящихся к имуществу в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации (далее - ГК РФ).

Статьей 128 ГК РФ установлено, что к объектам гражданских прав относятся вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права; работы и услуги; информация; результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них (интеллектуальная собственность); нематериальные блага.

Таким образом, предпринимательская деятельность по реализации карточек экспресс-оплаты и сим-карт, приобретенных в собственность у оператора сотовой связи для дальнейшей реализации от своего имени, относится к розничной торговле и может быть переведена на уплату единого налога на вмененный доход.

Обращаем внимание, что в случае, если реализация карт экспресс-оплаты и сим-карт осуществляется по агентским договорам от имени принципала (организации-оператора связи), то такая деятельность должна облагаться налогами в рамках общего режима налогообложения или в соответствии с упрощенной системой налогообложения.

При этом если карты экспресс-оплаты и сим-карты реализуются в рамках договоров комиссии, то необходимо учитывать следующее.

Статьей 990 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) установлено, что по договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента. При этом по сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки.

Согласно статье 346.28 Кодекса налогоплательщиками единого налога на вмененный доход признаются организации и индивидуальные предприниматели, осуществляющие на территории муниципального района, городского округа, городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга, в которых введен единый налог на вмененный доход, предпринимательскую деятельность, облагаемую данным налогом.

Из статьи 990 ГК РФ следует, что комитент фактически не осуществляет розничную торговлю и, следовательно, не может быть признан налогоплательщиком единого налога на вмененный доход.

Деятельность комиссионера по осуществлению розничной торговли подлежит обложению единым налогом на вмененный доход только в том случае, если комиссионер реализует товар от своего имени через объект организации торговли, который принадлежит или используется организацией в предпринимательской деятельности на правовых основаниях (собственность, аренда и т.п.).

В случае же, если комиссионер осуществляет розничную торговлю в помещении, принадлежащем комитенту, то данная предпринимательская деятельность подлежит налогообложению в общеустановленном порядке или с применением упрощенной системы налогообложения.

Если комиссионер осуществляет предпринимательскую деятельность по реализации товаров в рамках договора комиссии на торговых площадях, арендуемых у комитента, то такая деятельность подлежит переводу на систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход.

Таким образом, реализация карт экспресс-оплаты и сим-карт в рамках договоров комиссии может быть признана розничной торговлей и переведена на уплату единого налога на вмененный доход, но при условии, что указанная деятельность осуществляется комиссионером через объект организации торговли, который принадлежит или используется им в предпринимательской деятельности на правовых основаниях (собственность, аренда и т.п.), в том числе, при реализации товара на торговых площадях, арендуемых у комитента.

Заместитель директора Департамента

С.В. Разгулин