Апелляционное определение СК по гражданским делам Московского областного суда от 09 декабря 2013 г. по делу N 33-24985/13

Судебная коллегия по гражданским делам Московского областного суда в составе:

председательствующего судьи Мертехина М.В.,

судей Шишкина И.В., Сидорова П.А.,

при секретаре Потаниной А.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании 09 декабря 2013 года апелляционную жалобу Кибальниченко Ольги Ивановны на решение Щелковского городского суда Московской области от 19 сентября 2013 года по делу по иску Кибальниченко Ольги Ивановны к ООО "Жилсервис-А" о восстановлении на работе, обязании заключить трудовой договор, внесении записи в трудовую книжку, взыскании среднего заработка за время вынужденного прогула, компенсации морального вреда,

заслушав доклад судьи Шишкина И.В.,

объяснения истца,

заключение помощника Московского областного прокурора Быхановой Е.В.,

полагавшей оставить решение суда без изменения,

УСТАНОВИЛА:

Кибальниченко О.И. обратилась в суд с иском к ООО "Жилсервис -А" и, уточнив требования просила обязать ООО "Жилсервис-А" заключить трудовой договор от 01.06.2013 г., восстановить ее на работе с внесением записи в трудовую книжку, взыскать с ответчика средний заработок за фактически отработанное время - с 01.06.2013 г. по 18.06.2013 г. в размере 4110 руб., взыскать с ответчика средний заработок за время вынужденного прогула с 18.06.2013 г. по 30.06.2013 г. в размере 45000 руб., компенсацию морального вреда в размере 100000 руб.

Требования мотивировала тем, что в мае 2013 г. пришла на собеседование в ООО "Жилсервис-А" по вопросу о приеме на работу с 01.06.2013 г. на должность консьержа, о чем написано заявление. После этого, мастер участка ООО "Жилсервис-А" показала истцу ее рабочее место. 03.06.2013 г. состоялось первое дежурство. 18.06.2013 г. мастер участка принесла трудовой договор (в одном экземпляре), подписывать который истица отказалась, поскольку не согласилась с изложенными в нем условиями работы, а именно: размер заработной платы установлен ниже прожиточного минимума в Московской области, не предусматривались оплачиваемый отпуск, пособие по временной нетрудоспособности, внесение записи в трудовую книжку. После отказа подписывать договор, истица была отстранена от работы, в выдаче документов о приеме на работу ответчиком было отказано. Считает действия ответчика незаконными.

Истица в судебном заседании заявленные требования поддержала.

Ответчик заявленные требования не признал.

Третье лицо -ООО УК "Жилище", возражала против удовлетворении иска.

Решением Щелковского городского суда Московской области от 19.09.2013 г. исковые требования удовлетворены частично.

Не соглашаясь с решением, в апелляционной жалобе истица просит его отменить как незаконное и необоснованное.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, выслушав объяснения истицы, заключение прокурора, судебная коллегия приходит к следующему.

Как установлено судом, ООО "Жилсервис-А" на основании договора управления от 01.01.2013 г. является управляющей организацией жилого дома N23 по ул. Талсинской в г. Щелково Московской области. С целью надлежащего исполнения обязанностей по указанному договору между ООО "Жилсервис-А" и ООО УК "Жилище" заключен договор о сотрудничестве от 01.01.2013 г. N10/13, согласно которому ООО УК "Жилище" приняло на себя обязательства по оказанию платной услуги консьержей в жилом доме N23 по ул. Талсинской в г. Щелково. На основании дополнительного соглашения от 01.06.2013 г. N 2 к договору управления, управляющая организация предоставляет дополнительную услугу консьержа с 01.06.2013 г. По условиям соглашения, собственники оплачивают услуги консьержа согласно калькуляции расходов в месяц на содержание консьержа. Согласно штатному расписанию ООО УК "Жилище" и ООО "Жилсервис-А" от 01.04.2013 г. и от 30.04.2013 г. должность "консьерж" не предусмотрена. Во исполнение обязанностей по договору N10/13 от 01.01.2013 г., ООО УК "Жилище" заключило с консьержами гражданско-правовой договор об оказании услуг консьержа, который истица подписывать отказалась.

Согласно ст. 15 Трудового кодекса РФ, - трудовые отношения представляют собой отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы), подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором.

В соответствии с положениями ст. 16 Трудового кодекса РФ трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с настоящим Кодексом.

В случаях и порядке, которые установлены трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, или уставом (положением) организации, трудовые отношения возникают на основании трудового договора в результате:

избрания на должность;

избрания по конкурсу на замещение соответствующей должности;

назначения на должность или утверждения в должности;

направления на работу уполномоченными в соответствии с федеральным законом органами в счет установленной квоты;

судебного решения о заключении трудового договора;

В соответствии ст. 67 ТК РФ трудовой договор заключается в письменной форме, составляется в двух экземплярах, каждый из которых подписывается сторонами. Трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя.

В соответствии ст. 68 ТК РФ прием на работу оформляется приказом (распоряжением) работодателя, изданным на основании заключенного трудового договора. Содержание приказа (распоряжения) работодателя должно соответствовать условиям заключенного трудового договора.

Трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен.

В соответствии с положениями ст. 55 ГПК РФ доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном законом порядке сведения о фактах, на основе которых суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения сторон, а также иных обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения и разрешения дела.

В силу положений ст. 60 ГПК РФ обстоятельства дела, которые в соответствии с законом должны быть подтверждены определенными средствами доказывания, не могут подтверждаться никакими другими доказательствами.

Исходя из характера спорных правоотношений, возникших между истцом и ответчиком, именно истица обязана была представить суду доказательства, подтверждающие наличие факта трудовых отношений с ответчиком, однако такие доказательства ею представлены не были.

При указанных обстоятельствах суд пришел к правильным выводам, что факт наличия между сторонами трудовых отношений своего подтверждения в ходе судебного разбирательства не нашел, поскольку возникшие между истцом и ответчиком отношения носили гражданско-правовой характер.

Доводы апелляционной жалобы по существу сводятся к переоценке правильных выводов суда и отмену решения суда не влекут.

Вместе с тем, обжалуемое решение в части взыскании вознаграждения за фактически отработанное время подлежит изменению. Из представленных ответчиком в материала дела доказательств усматривается, что за выполнение услуги консьержа в жилом доме "данные изъяты"по "данные изъяты", ответчик обязался выплачивать истице ежемесячно 8000 руб ... Исходя из количества отработанных дежурств в спорный период в пользу Кибальниченко О.И. подлежит взысканию вознаграждение в сумме 5000 руб.

Руководствуясь ст. 328, 330 ГПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Решение Щелковского городского суда Московской области от 19 сентября 2013 года в части взыскания с ООО "Жилсервис-А" денежного вознаграждения за фактическое отработанное время изменить.

Взыскать с ООО "Жилсервис-А" в пользу Кибальниченко Ольги Ивановны денежное вознаграждение за фактическое отработанное время в размере 5000( пять тысяч) рублей.

В остальной части решение оставить без изменения, апелляционную жалобу - удовлетворить частично.

Председательствующий

Судьи