Постановление Московского городского суда от 20 декабря 2013 N 44у-374/13 (ключевые темы: организованная группа - соучастники - особо крупный размер - контрабанда - преступление)

Постановление Московского городского суда от 20 декабря 2013 N 44у-374/13

Судья 1-ой инст. Королев А.В.

Судьи 2-ой инст. Лохмачева С.Я. (пред., докл.),

Ловчев В.А., Мартынова Л.Т.

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

президиума Московского городского суда

по делу N 44у-374/13

г. Москва "20" декабря 2013 года

Президиум Московского городского суда в составе:

председательствующего Егоровой О.А.,

членов президиума: Агафоновой Г.А., Фомина Д.А., Базьковой Е.М., Мариненко А.И., Васильевой Н.А., Курциньш С.Э.

рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Тагоева А.Э. о пересмотре приговора Солнцевского районного суда города Москвы от 09 декабря 2009 года и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 08 февраля 2010 года.

Приговором Солнцевского районного суда города Москвы от 09 декабря 2009 года

Тагоев А.Э., ранее не судимый,-

осужден по ч.4 ст.188 УК РФ к 8 годам лишения свободы; по ч.1 ст. 30, п.п."а,г" ч.3 ст.228-1 УК РФ к 8 годам лишения свободы.

На основании ст.69 ч.3 УК РФ по совокупности совершенных преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно ему назначено наказание в виде 10 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбытия наказания исчислен с 13 марта 2009 года.

Приговором решена судьба вещественных доказательств.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 08 февраля 2010 года приговор оставлен без изменения.

В надзорной жалобе осужденный Тагоев А.Э., не оспаривая фактических обстоятельств совершенных им преступлений, просит переквалифицировать его действия по ч.4 ст.188 УК РФ на ч.3 ст.30, ч.4 ст.188 УК РФ, также с учетом его (Тагоева) поведения и активного способствования раскрытию и расследованию преступления, применить ст.ст. 62-64 УК РФ, снизить срок наказания.

Заслушав доклад судьи Бондаренко Э.Н., изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание приговора и кассационного определения, доводы надзорной жалобы и основания возбуждения надзорного производства, выслушав пояснения адвоката Гущина В.А. по доводам надзорной жалобы осужденного Тагоева А.Э., мнение заместителя прокурора г.Москвы Ведерникова В.В., просившего об исключении из осуждения Тагоева А.Э. квалифицирующего признака совершения преступлений организованной группой и, соответственно, о переквалификации его действий с ч.4 ст.188 УК РФ на ч.2 ст.188 УК РФ, с назначением ему по указанной статье наказания в виде 5 лет лишения свободы; исключении осуждения Тагоева А.Э. по ч.1 ст.30 п. "а" ч.3 ст.228-1 УК РФ, с оставлением без изменения наказания в виде 8 лет лишения свободы по ст.ст. ч.1 ст.30, п. "г" ч.3 ст.228-1 УК РФ и назначении по совокупности преступлений окончательного наказания в виде 9 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, президиум

установил:

Приговором суда Тагоев А.Э. осужден за контрабанду наркотических средств, то есть незаконное перемещение через Государственную границу Российской Федерации наркотических средств, в отношении которых установлены специальные правила перемещения через таможенную границу Российской Федерации, с сокрытием от таможенного контроля, организованной группой, а также за приготовление к незаконному сбыту наркотических средств, организованной группой, в особо крупном размере.

Согласно приговору, Тагоев А.Э. в период времени до 22 часов 05 минут 12 марта 2009 года, при неустановленных предварительным следствием обстоятельствах, преследуя свои преступные цели, а также корыстный мотив и цель материальной выгоды, вступил в состав организованной преступной группы, созданной неустановленным лицом, находящимся за пределами Российской Федерации, занимающейся незаконными и контрабандными поставками наркотических средств из Республики Таджикистан в Российскую Федерацию и последующим их незаконным сбытом на территории Московского региона, отличающуюся устойчивым характером, детальным планированием совершаемых преступлений, чётким распределением ролей и обязанностей членов группы. В состав организованной преступной группы вошли: неустановленное предварительным следствием лицо, как организатор и руководитель деятельности преступной группы, в обязанности которого входила вербовка участников группы, планирование и подготовка к совершению преступлений, приобретение наркотических средств - героина, организация и контроль процесса перевозки наркотических средств, для дальнейшего незаконного сбыта и координация действий других соучастников группы; он (Тагоев А.Э.), осуществлявший функции курьера, в обязанности которого входило незаконное получение наркотических средств и дальнейшая их контрабандная перевозка из Республики Таджикистан в город Москву Российской Федерации, с сокрытием от таможенного контроля, с целью последующей незаконной передачи неустановленному соучастнику или неустановленным соучастникам данной организованной группы на территории города Москвы, и последующего незаконного сбыта на территории Российской Федерации посредством установленных сбытчиков, согласно распределению ролей; не установленное лицо или лица, как соучастники организованной преступной группы, в обязанности которых входила встреча курьеров с наркотическими средствами на территории города Москвы, прибывающих из Республики Таджикистан, дальнейшее планирование незаконного сбыта контрабандно перемещённых наркотических средств на территории Московского региона посредством неустановленных сбытчиков.

При этом все участники организованной преступной группы согласились с предоставленной ролью и активно выполняли ее.

Так, неустановленное предварительным следствием лицо, действуя согласно отведённой ему роли в преступной группе, во исполнение общего преступного умысла, передало ему (Тагоеву А.Э.) на территории Республики Таджикистан вещество бежевого цвета, являющееся наркотическим средством-героин, общей массой 379,11 грамма, предназначенное для последующего незаконного и контрабандного перемещения на территорию Российской Федерации, с целью последующего незаконного сбыта.

При этом наркотическое средство - героин было помещено неустановленным членом преступной группы в 53 контейнера из бесцветного полимерного материала, со следами термического воздействия, для удобства их транспортировки и незаконного перемещения Тагоевым А.Э., внутри желудочно-кишечного тракта, через таможенную границу Российской Федерации.

После этого Тагоев А.Э. в осуществление преступного умысла, продолжая исполнение отведённой ему преступной роли в организованной преступной группе, осознавая противоправность своих действий, с целью сокрытия предназначавшегося для контрабандной перевозки и незаконного сбыта на территории Российской Федерации наркотического средства - героин, поместил 53 контейнера с наркотическим средством - героин, в свой желудочно-кишечный тракт, тем самым, сокрыв от таможенного контроля при пересечении таможенной границы Российской Федерации.

Вышеуказанное наркотическое средство - героин, общей массой 379,11 грамма, в особо крупном размере, находящееся в его (Тагоева) желудочно-кишечном тракте, 13 марта 2009 года он доставил в Москву, авиатранспортом - самолётом маршрутом следования: город Душанбе Республики Таджикистан - город Москва Российской Федерации, рейсом N "_" авиакомпании правительства Москвы "Атлант-Союз", совершив, тем самым, контрабанду с целью дальнейшей незаконной передачи и последующего незаконного сбыта наркотического средства посредством сбытчиков.

Таким образом, Тагоев А.Э., действуя в составе организованной преступной группы, совместно с соучастниками, приискал средства и создал реальные условия для совершения особо тяжкого преступления - незаконного сбыта наркотического средства в особо крупном размере, общей массой 379,11 грамма, однако довести преступление до конца не смог по независящим от него и его соучастников обстоятельствам, так как 13 марта 2009 года, примерно в 05 часов 20 минут после прохождения таможенного контроля в аэропорту "Внуково" города Москвы по адресу N1, он (Тагоев А.Э.) был задержан сотрудниками ОБКН Внуковской таможни в ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий, а вышеуказанное наркотическое средство, в особо крупном размере, было у него обнаружено и изъято в диагностическом отделении городской клинической больницы N7 города Москвы, расположенной по адресу: г.Москва, Коломенский проезд, дом 4, в период времени с 10 часов 10 минут до 17 часов 30 минут 13 марта 2009 года.

Проверив материалы уголовного дела, президиум Московского городского суда находит выводы суда о виновности Тагоева А.Э. в совершении инкриминированных преступлений правильными, поскольку они подтверждаются исследованными в ходе судебного заседания доказательствами, в частности, признательными показаниями самого осужденного Тагоева А.Э., показаниями свидетелей К-ва А.А., Н-ва А.В., Д-ко А.М., Г-ко С.С., И-на А.С., Б-ут М.Г., Ш-яр М.Л., Б-на Б.Р., а также письменными доказательствами, в числе которых протокол медицинского освидетельствования, протоколы осмотров, выписной эпикриз, заключение эксперта, вещественные доказательства.

Все собранные доказательства были оценены судом в соответствии с требованиями ст. 88 УПК РФ с точки зрения относимости, допустимости и достоверности, а также достаточности для разрешения уголовного дела по существу и постановления обвинительного приговора в отношении Тагоева А.Э.

Вместе с тем, доводы осужденного о необходимости квалификации его действий по ст.188 УК РФ как неоконченного преступления президиум находит несостоятельными, поскольку это преступление считается оконченным с момента перемещения через таможенную границу Российской Федерации наркотических средств, что имело место в данном случае.

Президиум Московского городского суда считает необходимым состоявшиеся в отношении Тагоева А.Э. судебные решения изменить по следующим основаниям.

В соответствии с положением ч.4 ст.14 УПК РФ обвинительный приговор не может быть основан на предположениях.

В соответствии с ч.3 ст. 35 УК РФ преступление признается совершенным организованной группой, если оно совершено устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений.

Делая вывод о совершении Тагоевым А.Э. преступлений организованной группой, суд указал, что он (Тагоев) входил в эту группу наряду с другими неустановленными лицами, в т.ч. организатором и пособниками. Эта группа имела устойчивый характер, была объединена едиными целями и задачами, каждый участник группы в соответствии со своей ролью выполнял определенные функции, связанные с приобретением, перемещением через границу и сбытом контрабандного товара - наркотического средства. Тагоев А.Э. в данной преступной группе выполнял роль перевозчика наркотиков из Республики Таджикистан на территорию России, и его действия непосредственно способствовали достижению единого преступного умысла всей преступной группы, направленного на перевозку контрабандой в Российскую Федерацию героина и распространение наркотика на территории России.

Между тем, конкретных доказательств, подтверждающих совершение Тагоевым А.Э. преступлений в составе организованной группы, судом не приведено, как и не доказана связь Тагоева А.Э. с кем-либо из участников именно организованной преступной группы. Какие-либо данные свидетельствующие о ее наличии в материалах дела отсутствуют.

Приговором суда Тагоев А.Э. осужден только за один эпизод контрабанды и незаконного оборота наркотических средств с целью сбыта, совершенные организованной группой. При этом, кроме Тагоева, являющегося исполнителем совершенных преступлений, другие участники организованной группы следствием не установлены.

Таким образом, выводы судов первой и кассационной инстанции о совершении Тагоевым А.Э. преступлений в составе организованной группы, нельзя признать основанными на материалах уголовного дела, в связи с чем, квалифицирующий признак совершения преступлений в составе организованной группы подлежит исключению из осуждения Тагоева А.Э.

При указанных обстоятельствах его действия подлежат переквалификации с ч.4 ст.188 УК РФ на ч.2 ст. 188 УК РФ (в редакции Федерального закона от 19 мая 2010 года N 87-ФЗ), как контрабанда наркотических средств, в отношении которых установлены специальные правила перемещения через таможенную границу Российской Федерации, с сокрытием от таможенного контроля.

Кроме того, подлежит исключению из приговора осуждение Тагоева А.Э. по ч.1 ст. 30, п."а" ч.3 ст.228-1 УК РФ.

Принимая во внимание показания осужденного Тагоева А.Э., положенные в основу приговора, о том, что он по просьбе своего знакомого согласился перевезти в г.Москву из г.Душанбе наркотические средства, в особо крупном размере, его следует считать осужденным по ч.1 ст. 30, п."г" ч.3 ст.228-1 УК РФ за приготовление к незаконному сбыту наркотических средств группой лиц по предварительному сговору, в особо крупном размере.

Назначая Тагоеву А.Э. наказание по ст.188 ч.2 УК РФ, президиум в соответствии с положениями ст.ст.6 и 60 УК РФ учитывает характер и степень общественной опасности содеянного, данные о личности осужденного, который ранее не был судим, характеризовался положительно, вину в содеянном признал полностью, чистосердечно раскаялся, имеет на иждивении малолетнего ребенка, является единственным кормильцем в семье, что признано судом 1 инстанции обстоятельствами, смягчающими наказание, и с чем соглашается президиум.

При этом, несмотря на исключение осуждения Тагоева А.Э. по ч.1 ст. 30, п."а" ч.3 ст.228-1 УК РФ, президиум не усматривает оснований для смягчения ему наказания по ч.1 ст. 30, п."г" ч.3 ст.228-1 УК РФ, с учетом повышенной степени общественной опасности данного преступления, связанного с незаконным оборотом наркотических средств, а также назначения ему судом 1 инстанции минимального наказания за это преступление с учетом санкции ч.3 ст.228-1 УК РФ.

Таким образом, оснований для применения к нему положений ст.64 УК РФ президиум не находит, отмечая, что какие-либо исключительные обстоятельства, связанные с целями и мотивами преступления, предусмотренного ч.1 ст. 30, п."г" ч.3 ст.228-1 УК РФ, ролью Тагоева А.Э., его поведением во время или после совершения преступления, и другие обстоятельства, существенно уменьшающие степень общественной опасности преступления, по делу отсутствуют.

Окончательное наказание Тагоеву А.Э. следует назначить по правилам ч.3 ст.69 УК РФ.

Исходя из изложенного, руководствуясь ст.ст.407, 408 и 409 УПК РФ, президиум

постановил:

Надзорную жалобу осужденного Тагоева А.Э. - удовлетворить частично.

Приговор Солнцевского районного суда города Москвы от 09 декабря 2009 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 08 февраля 2010 года в отношении Тагоева А. Э. изменить:

переквалифицировать его действия с ч.4 ст. 188 УК РФ на ч.2 ст. 188 УК РФ (в редакции Федерального закона от 19 мая 2010 года N 87-ФЗ), по которой назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 5 (пять) лет;

исключить его осуждение по ч.1 ст. 30, п."а" ч.3 ст.228-1 УК РФ и считать Тагоева А.Э. осужденным по ч.1 ст. 30, п."г" ч.3 ст.228-1 УК РФ к 8 (восьми) годам лишения свободы.

На основании ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности совершенных преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначить Тагоеву А.Э. наказание в виде 9 (девяти) лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор и кассационное определение оставить без изменения.

Председательствующий О.А. Егорова