Постановление Московского городского суда от 27 января 2014 N 10-50/14

Судья Пантыкина О.В. Дело N 10 - 50 /14

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

27 января 2014 года г. Москва

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего судьи Симагиной Н.Д.,

судей Усова В.Г., Аграровой Е.А.,

при секретаре Майзике К.В.,

с участием прокурора Булановой О.В.,

адвоката Шевченко Ю.С., представившего удостоверение N 7814 и ордер N 171 от 27 января 2014 года,

осужденного Тихомирова А.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционной жалобе осужденного Тихомирова А.В.. на приговор Коптевского районного суда г. Москвы от 26 ноября 2013 года которым

Тихомиров Александр Владимирович, не судимый

осужден по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228-1 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 9 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбытия наказания исчислен с 6 октября 2013 года.

Приговором решена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Усова В.Г., выступление осужденного Тихомирова А.В. и адвоката Шевченко Ю.С., поддержавших доводы апелляционной жалобы, мнение прокурора Булановой О.В., полагавшей приговор суда оставить без изменения,

установил:

Тихомиров А.В. признан виновным в приготовлении к незаконному сбыту наркотических средств, в крупном размере.

Так он, имея умысел на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере в неустановленное следствием время и месте, но не позднее 6 октября 2013 года, у неустановленного следствием лица незаконно приобрел 23 пакетика с веществом общей массой 26 грамм, содержащем в своем составе наркотическое средство - N - (1-карбамоил-2-метилпропил)-1-пентил-1Н-индазол-3-карбоксамид, которое незаконно хранил при себе для последующего сбыта и во исполнение задуманного, 6 октября 2013 года прибыл по адресу: г. Москва, для приискания покупателей указанного вещества, однако свой преступный умысел довести до конца не смог по независящим от него обстоятельствам, так как примерно в 11 час. 15 мин указанного дня был задержан сотрудниками полиции и доставлен в отдел полиции, где вышеуказанное наркотическое средство у него было изъято.

В судебном заседании осужденный Тихомиров А.В. вину свою в предъявленном обвинении не признал.

В апелляционной жалобе осужденный Тихомиров А.В.., не соглашаясь с приговором суда, считает его незаконным, необоснованным и несправедливыми. Указывает, что он иногда употребляет курительные смеси, и пакетики с веществом растительного происхождения, оказавшегося наркотическим веществом, он приобрел 6 октября 2013 года у неизвестного лица на территории у станции метро "Петровско - Разумовская" для личного потребления. Выводы суда о том, что наркотическое средство он намеревался сбыть, считает необоснованными, поскольку доказательств тому не имеется. Просит переквалифицировать его действия с ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228-1 УК РФ на ч. 2 ст. 228 УК РФ и назначить ему более мягкое наказание.

В судебном заседании осужденный Тихомиров А.В. и адвокат Шевченко Ю.С. доводы апелляционной жалобы поддержали и просили переквалифицировать действия осужденного на ч. 2 ст. 228 УК РФ по которой назначить более мягкое наказание.

Прокурор Буланова О.В. возражала против доводов апелляционной жалобы, и просила приговор суда оставить без изменения, а жалобу без удовлетворения.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционной жалобы осужденного, выслушав участников процесса, суд находит приговор суда подлежащими изменению.

В соответствии с положением п. 3 ч. 1 ст. 389.15 УПК РФ основанием для изменения приговора суда при рассмотрении уголовного дела в апелляционном порядке является неправильное применение судом уголовного закона.

Вывод суда о виновности Тихомирова А.В. в совершении преступления подтверждается совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, а именно:

- показаниями свидетелей М. и В. - сотрудников полиции пояснивших в суде, что 6 октября 2013 года при патрулировании территории у станции метро "Петровско-Разумовская" они обратили внимание на ранее незнакомого Тихомирова, который при большом скоплении народа громко выражался нецензурной бранью. Они задержали Тихомирова, и доставили в отдел полиции, где впоследствии от коллег узнали, что в ходе личного досмотра у Тихомирова были обнаружены и изъяты 23 пакетика с веществом растительного происхождения;

- свидетеля Т. - сотрудника полиции, производящего досмотр административно задержанного Тихомирова, в ходе которого из одежды последнего были изъяты 23 пакетика с веществом растительного происхождения;

- свидетелей А. и М. - участвовавших в качестве понятых при проведении личного досмотра Тихомирова и в присутствии которых у последнего были изъяты 23 пакетика с веществом растительного происхождения;

протоколом личного досмотра Тихомирова А.В. согласно которого у него было обнаружено и изъято 23 пакетика с веществом растительного происхождения; заключением химической экспертизы из выводов которой следует, что вещества растительного происхождения общей массой 25,8 грамм, представленные на экспертизу, содержат в своем составе наркотическое средство-N-(1-карбамоил-2- метилпропил)-1-пентил-1-пентил-1Н-индазол-3-карбоксамид; вещественным доказательством, каковым признано изъятое у Тихомирова А.В. наркотическое средство; показаниями самого Тихомирова А.В., признавшего факт незаконного приобретения и хранения наркотического средства.

Тщательно и всесторонне исследовав представленные по делу доказательства и дав им надлежащую оценку, суд правильно постановил обвинительный приговор.

Между тем, приговор в отношении Тихомирова А.В. подлежит изменению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела 6 октября 2013 в районе метро "Петровско- Разумовская", по адресу: г. Москва, был задержан Тихомиров А.В. за совершение административного правонарушения и при личном досмотре у него было обнаружено и изъято 23 пакетика с веществом общей массой 26 грамм, содержащем в своем составе наркотическое средство - N - (1-карбамоил-2-метилпропил)-1-пентил-1Н-индазол-3-карбоксамид.

Квалифицировав действия Тихомирова А.В. по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, суд сделал вывод о том, что наркотическое средство он незаконно приобрел и хранил при себе с намерением сбыть его, чем умышленно создал условия для совершения преступления - незаконного сбыта наркотического средства в крупном размере. При этом в обоснование указанного вывода суд в приговоре сослался на отсутствие доказательств того, что изъятые наркотические средства были приобретены Тихомировым А.В. для личного потребления, а также совокупность доказательств - личное доставление наркотика к метро, достаточно людное место, где со слов осужденного наркозависимые люди, как правило, приобретают наркотики, на количество наркотического средства и размещение его в удобной для сбыта расфасовке, изъятого у Тихомирова А.В., а также на протокол медицинского освидетельствования согласно которому в день задержания у осужденного признаков употребления наркотических веществ не установлено.

Однако указанные сведения при отсутствии иных доказательств не могут быть признаны бесспорно подтверждающими наличие у Тихомирова А.В. умысла на незаконный сбыт изъятого у него наркотического средства.

Как следует из последовательных показаний Тихомирова А.В., он является потребителем наркотических средств и приобрел их для личного потребления, после чего сразу же был задержан сотрудниками полиции.

Какие либо данные указывающие на то, что Тихомиров А.В. занимался распространением наркотических средств в материалах дела отсутствуют.

Указанные показания в ходе судебного разбирательства не были опровергнуты, а выводы суда о приготовлении осужденным, изъятого у него наркотического средства, для сбыта, носят характер предположения.

Исходя из смысла ст. 228 УК РФ, действия лица, связанные с незаконным владением наркотическими средствами, в том числе содержание их при себе для использования в личных целях либо в интересах других лиц, если при этом не установлено наличие цели их сбыта, влекут ответственность за незаконное приобретение и хранение без цели сбыта этих средств.

Учитывая отсутствие в деле достоверных сведений о том, что Тихомиров А.В. занимался распространением наркотических средств, выводы суда о наличии у него умысла на сбыт наркотического средства содержащем в своем составе наркотическое средство - N - (1-карбамоил-2-метилпропил)-1-пентил-1Н-индазол-3-карбоксамид, не соответствуют фактическим обстоятельствам дела и сделаны без учета всех имеющих значение для правильной квалификации действий осужденного данных.

Учитывая вышеизложенное, а также принимая во внимание положения ст. 14 УПК РФ, согласно которым все сомнения в виновности обвиняемого, которые не могут быть устранены в порядке, установленном УПК РФ, толкуются в пользу обвиняемого, приговор подлежит изменению, а действия Тихомирова А.В. переквалификации на ч. 2 ст. 228 УК РФ, то есть незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

При назначении наказания Тихомирову А.В. суд апелляционной инстанции учитывает характер и степень общественной опасности совершенного преступления, конкретные обстоятельства дела, данные о его личности, который ранее к уголовной и административной ответственности не привлекался, положительно характеризуется по месту жительства, влияние назначаемого наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи, отсутствие по делу отягчающих обстоятельств и наличие смягчающего обстоятельства, каковым признано наличие на иждивении у Тихомирова А.В. малолетнего ребенка, и считает необходимым назначить Тихомирову А.В. наказание в виде лишения свободы.

С учетом конкретных обстоятельств совершенного преступления, общественной опасности содеянного, оснований для изменения категории преступления на менее тяжкую, не имеется.

В соответствии с п. "б" ч. 1 ст. 58 УК РФ отбывание наказания Тихомирову А.В. следует назначить в исправительной колонии общего режима.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 389.13, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

Приговор Коптевского районного суда г. Москвы от 26 ноября 2013 года в отношении Тихомирова Александра Владимировича изменить:

переквалифицировать действия Тихомирова Александра Владимировича с ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228-1 УК РФ на ч. 2 ст. 228 УК РФ по которой ему назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 4 (четыре) года с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу осужденного удовлетворить.

Апелляционное определение может быть обжаловано в суд кассационной инстанции в течение одного года со дня его вынесения, в порядке установленным главой 47-1 УПК РФ.

Председательствующий:

Судьи: