Апелляционное определение Московского городского суда от 17 февраля 2014 N 10-599/14

Судья Готовцева И.А. Дело N 10-599

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Москва 17 февраля 2014 года

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе: председательствующего судьи Барановского Н.К.,

судей Куприяновой С.Н. и Филипповой Г.М.,

с участием:

осужденного Савицкого А.А.,

защитника - адвоката Хамирзова А.М.,

прокурора Тимошиной А.А.,

рассмотрела в судебном заседании апелляционную жалобу осужденного Савицкого А.А. на приговор Измайловского районного суда г.Москвы от 24.10.2013 г., которым

Савицкий А.А., ****, ранее судимый:

15.10.2001 г. Московским городским судом (с учетом определения Верховного Суда РФ от 04.04.2002 г.) по п.п.Ж, З ч.2 ст.105, п.п.А, Б ч.3 ст.162, п.п.А, Б ч.3 ст.161 УК РФ к 11 годам лишения свободы, освобожденный 29.02.2008 г. условно-досрочно с неотбытым сроком на 1 год 11 месяцев 11 дней,

осужден за совершение двух преступлений, предусмотренных ч.1 ст.30 п.п.А, Г ч.3 ст.228-1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 19.05.2010 г. N 87-ФЗ) к 9 годам лишения свободы (за каждое), по п.А, Г ч.3 ст.228-1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 19.05.2010 г. N 87-ФЗ) к 11 годам лишения свободы, а в соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, окончательно к 11 годам 6 месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

Мера пресечения в виде заключения под стражу оставлена без изменения. Срок наказания исчислен с 18.07.2012 г. В срок наказания Савицкому А.А. зачтено время нахождения его под стражей в порядке ст. ст.91-92 УПК РФ - 16.07.2012 г.

Тем же приговором Савицкий А.А. оправдан по обвинению в совершении преступления, предусмотренного ч.3 ст.174-1 УК РФ за отсутствием в деянии состава преступления.

Приговором решена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Куприяновой С.Н., мнения участников процесса, судебная коллегия

установила:

Савицкий признан виновным в двух приготовлениях к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере, организованной группой, а также в незаконном сбыте наркотических средств в особо крупном размере, организованной группой.

Преступления совершены **.02.2012 г., **.07.2012 г., **.02.2012 г. в г.Москве при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании Савицкий вину признал.

В апелляционной жалобе и дополнениях к ней осужденный Савицкий, не оспаривая установленные судом фактические обстоятельства дела и правильность квалификации, просит приговор изменить, применить положения ч.3 ст.68 и ст.64 УК РФ, смягчить назначенное ему наказание и режим его отбывания, указывает, что суд не в полной мере учел данные о его личности, а именно признание вины, раскаяние в содеянном, наличие на иждивении несовершеннолетних детей, хронические заболевания, а также активное способствование раскрытию и расследованию преступления. Кроме того, осужденный указывает, что суд необоснованно отказал в удовлетворении его ходатайства о рассмотрении дела в особом порядке, что повлекло за собой назначение более строгого наказания.

В возражениях на апелляционную жалобу государственный обвинитель Куменкова М.А. просит приговор оставить без изменения, ссылаясь на законность принятого судом решения.

Судебная коллегия, проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, находит приговор суда подлежащим изменению по следующим основаниям.

Так, вина Савицкого в незаконном сбыте наркотических средств в особо крупном размере, организованной группой, и в приготовлениях к указанному преступлению подтверждается подробно приведенными в приговоре доказательствами, в частности

- показаниями свидетелей Х***, И***, З***, Ш***, М*** - сотрудников полиции об обстоятельствах проведения в отношении Савицкого **.01.2012 г. ОРМ "Оперативный эксперимент", в ходе которого Савицкий сбыл З*** за 15 000 руб. наркотическое средство - героин через тайник - "закладку", **.07.2012 г. ОРМ "Проверочная закупка", в ходе которой Савицкий сбыл К*** тем же способом за 12 500 руб. наркотическое средство - героин, и об обстоятельствах задержания Савицкого **.07.2012 г., у которого из сумки и автомобиля "****" было изъято наркотическое средство - героин, а также банковские карты "****", ОАО "****", ЗАО "****", оформленные на других лиц. Кроме того, свидетели пояснили, что в результате проведенного ОРМ "прослушивание телефонных переговоров" и комплекса других ОРМ стало известно о том, что Савицкий является организатором преступной группы, занимающейся незаконном сбытом наркотического средства - героин, в которую входило еще 12 соучастников, в том числе Я***, З***, К***, С***, К***, К*** и другие неустановленные лица. Все соучастники строго подчинялись Савицкому, отчитывались перед ним, соблюдали конспирацию, а Савицкий руководил этой группой и вел бухгалтерию. Соучастники переводили денежные средства за продажу наркотиков на банковский счет Савицкого, открытый в ОАО "****" и ЗАО "****". Наркотики поступали от соучастника по имени Ман из Республики Таджикистан, которые оплачивались Савицким посредством перечисления денежных средств с карты "****", открытой на подставное лицо.

- показаниями свидетеля Я***, З***, С***, К***, подтвердивших неоднократное приобретение у Савицкого наркотического средства - героин для последующего сбыта;

- протоколами предъявления для опознания по фотографии, в ходе которых Я*** и К*** опознали Савицкого как лицо по имени "Леша", который давал им на реализацию героин;

- копиями материалов уголовного дела в отношении К***, согласно которым **.02.2012 г. у К*** в ходе личного досмотра было изъято наркотическое средство - героин, массой 4,55 гр., которое она приобрела у Савицкого;

- показаниями свидетеля З***, подтвердившего сбыт Савицким в рамках ОРМ "Оперативный эксперимент" наркотического средства - героин. Кроме того, З*** сообщил, что неоднократно приобретал у Савицкого героин для последующей реализации, а деньги, полученные от этой деятельности, он перечислял на банковскую карту Савицкого.

- результатами ОРД, согласно которым **.01.2012 г. З*** приобрел у Савицкого наркотическое средство - героин, спрятанный в тайнике, после перечисления на банковскую карту Савицкого 15 000 руб.

- заключением судебно-химической экспертизы, установившей, что порошкообразное вещество, добровольно выданное З***, является наркотическим средством - героином, массой 9,72 гр.

- квитанцией, подтверждающей, перечисление З*** 15 000 руб. **.01.2012 г. на банковский счет ОАО "****", открытый на Б***.

- показаниями свидетеля Б***, подтвердившей, что банковскую карту, изъятую у Савицкого, она оформила по просьбе его жены О*** в ОАО "****";

- показаниями свидетеля О*** - жены Савицкого, подтвердившей, что изъятая из автомобиля сумка, принадлежала ее мужу, а также открытие Б*** по ее просьбе в разный период времени несколько банковский карт в ОАО "****".

- заключением судебно-экономической экспертизы, согласно которой на счету ОАО "****", открытом на имя Б***, **.01.2012 г. находилось 15 000 руб.;

- показаниями свидетеля К***, подтвердившей сбыт Савицким **.07.2012 г. наркотического средства - героин за 12 500 руб. в рамках ОРМ "Проверочная закупка", а также систематическое получение у Савицкого героина для последующей реализации;

- результатами ОРД, согласно которым **.07.2012 г. К*** в рамках ОРМ "Проверочная закупка" приобрела у Савицкого наркотическое средство - героин за 12 500 руб., путем перечисления денежных средств на счет ЗАО "****" и получения наркотического средства в указанном Савицком месте - тайнике;

- заключением судебно-химической экспертизы, установившей, что добровольно выданное К*** вещество является наркотическим средством - героин, массой 4,30 гр.;

- квитанцией, подтверждающей перевод К*** денежных средств в сумме 12 500 руб. на счет, открытый в ЗАО "****", открытый на имя К***;

- заключением судебно-экономической экспертизы, подтверждающей поступление денежных средств на указанный счет **.07.2012 г.;

- актом обследования автомашины "****", принадлежащей Савицкому, из которой были изъяты сим-карты разных операторов мобильной связи, сумка, в которой находились банковские карты "****", ОАО "****" и ЗАО "****", квитанции на перевод денежных средств, мобильные телефоны, порошкообразное вещество и др.;

- заключением судебно-химической экспертизы, согласно выводам которой вещество, изъятое из сумки и автомашины Савицкого, является наркотическим средством - героин, массой 4,28 гр. Наркотическое средство - героин, изъятое у Савицкого, и добровольно выданное К***, могли иметь общий источник происхождения по сырью и технологии изготовления основного наркотически активного компонента;

- протоколом повторного осмотра автомобиля "****", согласно которому из багажника были изъяты электронные весы;

- протоколами выемок и банковскими документами, подтверждающими, что банковские карты, изъятые у Савицкого, были оформлены на имя К***, Б***, Б***, Т***;

- показаниями свидетеля Б***, пояснившего, что изъятая у Савицкого банковская карта "****" была оформлена на его имя в ЗАО "****" по просьбе лица по имени "Саша" и К***, у которой он приобретал героин;

- протоколом предъявления для опознания по фотографии, в ходе которого Б*** опознал Савицкого как лицо по имени "Саша" по просьбе которого он открывал счета на свое имя в ЗАО "****";

- показаниями свидетеля Т***, пояснившего, что банковскую карту, изъятую у Савицкого, он оформил в ОАО "****" по просьбе Ольги;

- заключениями эксперта, согласно которым сумма денежных средств, поступивших на изъятые у Савицкого банковские карты, в период с **.03.2012 по **.07.2012 г. составила более 2 000 000 руб., а с карты "****" все денежные средства перечислены в Республику Таджикистан;

- сведениями из ОАО "****", ОАО "****", ОАО "****", согласно которым сим-карты, изъятые у Савицкого, зарегистрированы на других лиц;

- детализациями телефонных соединений и протоколом осмотра и прослушивания фонограмм, полученных в результате ОРМ "ПТП", подтверждающими ведение Савицким телефонных разговоров с разными лицами по продаже наркотического средства героин, а также другими доказательствами.

Совокупность вышеуказанных приведенных в приговоре доказательств была проверена и исследована в ходе судебного следствия, суд дал им надлежащую оценку и привел мотивы, по которым признал их достоверными, соответствующими установленным фактическим обстоятельствам дела, и указал основания, по которым он принимает одни доказательства и отвергает другие.

Оснований не доверять приведенным доказательствам не имеется, т.к. они ничем не опорочены, полностью согласуются между собой, а также с собственными признательными показаниями Савицкого, данными на предварительном следствии.

Все доказательства получены в строгом соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона, проверены судом с точки зрения относимости и допустимости и обоснованно положены в основу приговора.

Выводы суда о совершение преступлений организованной группой под руководством Савицкого нашли свое подтверждение материалами дела и соответствуют фактическим обстоятельствам, установленным по делу.

Оценка этому подробно приведена в приговоре и оснований с ней не соглашаться у судебной коллегии не имеется.

Вина Савицкого доказана и его действия правильно квалифицированы по двум преступлениям, предусмотренным ч.1 ст.30 п.п.А, Г ч.3 ст.228-1 УК РФ, и по п.п.А, Г ч.3 ст.228-1 УК РФ.

Доводы жалобы о незаконном отказе судом в удовлетворении ходатайства осужденного о рассмотрении дела в особом порядке несостоятельны.

В соответствии со ст.314 УПК РФ уголовное дело может быть рассмотрено судом в особом порядке только о преступлениях, наказание за которые, предусмотренное УК РФ, не превышает 10 лет лишения свободы.

Учитывая, что преступления, в которых обвинялся Савицкий, относятся к категории особо тяжких и наказание за них превышает, установленный ст.314 УПК РФ срок, суд обоснованно отказал в удовлетворении заявленного Савицким ходатайства о применении особого порядка судебного разбирательства, надлежащим образом мотивировав свое решение.

Вместе с тем, приговор суда подлежит изменению в силу следующего.

Суд, правильно дав правовую оценку действиям осужденного, необоснованно сослался на редакцию уголовного закона от 19.05.2010 г. N 87-ФЗ, т.к. этим законом вносились изменения только в наименование статьи, а санкция ч.3 ст.228-1 УК РФ действовала в редакции Федерального закона от 27.07.2009 г. N 215-ФЗ, которую и надлежало применять.

Кроме того, из материалов дела усматривается, что Савицкий активно способствовал раскрытию и расследованию преступлений, страдает рядом хронических заболеваний, в том числе "****" (т.**, л.д.***-***).

Однако эти обстоятельства не были учтены судом при вынесении приговора.

Судебной коллегией данные обстоятельства признаются смягчающими наказание, в связи с чем приговор подлежит изменению, назначенное наказание - снижению.

Между тем, при назначении наказания Савицкому не могут быть применены положения ч.1 ст.62 УК РФ, устанавливающие максимальный размер наказания при наличии смягчающего наказание обстоятельства, предусмотренного п."и" ч.1 ст.61 УК РФ, поскольку в действиях Савицкого имеется особо опасный рецидив преступлений, что является обстоятельством, отягчающим наказание.

Учитывая характер и степень общественной опасности содеянного, конкретные обстоятельства дела, приведенные судом в приговоре, роль Савицкого в совершении преступления, данные о личности осужденного, обстоятельства, смягчающие наказание, - наличие несовершеннолетних детей, длительное содержание под стражей и раскаяние в содеянном, наличие хронических заболеваний у осужденного и его помощь правоохранительным органам в изобличении распространителей наркотических средств по другим делам, а также обстоятельство, отягчающее наказание, - особо опасный рецидив преступлений, судебная коллегия назначает Савицкому наказание в виде лишения свободы, без дополнительного наказания.

При этом, оснований для применения ст.ст.64, 73, ч.6 ст.15 УК РФ не имеется.

Для отбывания наказания Савицкого необходимо направить в соответствии с п.Г ч.1 ст.58 УК РФ, с учетом особо опасного рецидива преступлений, в исправительную колонию особого режима.

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, не допущено.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.389-13, 389-20, 389-28 УПК РФ, судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А :

Приговор Измайловского районного суда г.Москвы от 24.10.2013 г. в отношении Савицкого А.А. изменить.

Переквалифицировать действия Савицкого А.А. с ч.1 ст.30 п.п.А, Г ч.3 ст.228-1, ч.1 ст.30 п.п.А, Г ч.3 ст.228-1, п.п.А, Г ч.3 ст.228-1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 19.05.2010 г. N 87-ФЗ) на ч.1 ст.30 п.п.А, Г ч.3 ст.228-1, ч.1 ст.30 п.п.А, Г ч.3 ст.228-1, п.п.А, Г ч.3 ст.228-1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 27.07.2009 г. N 215-ФЗ) и назначить ему наказание:

по ч.1 ст.30 п.п.А, Г ч.3 ст.228-1 УК РФ (за каждое преступление) в виде лишения свободы сроком на 8 лет 6 месяцев;

по п.п.А, Г ч.3 ст.228-1 УК РФ в виде лишения свободы сроком на 10 лет 6 месяцев;

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно назначить Савицкому А.А. наказание в виде лишения свободы сроком на 11 лет, с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

В остальной части приговор - оставить без изменения, апелляционную жалобу осужденного - без удовлетворения.

Настоящее определение может быть обжаловано в кассационном порядке в Московский городской суд в течение одного года со дня вынесения.

Председательствующий:

Судьи: