Постановление Президиума Ивановского областного суда от 25 января 2013 г. по делу N 44у-21/13

Президиум Ивановского областного суда в составе:

председательствующего Уланова В.А.

членов президиума Логинова Л.В., Сидоровой О.В., Кириченко О.Т., Неупокоевой Л.В. при секретаре Крыловой К.А. рассмотрел материалы уголовного дела по надзорному представлению исполняющего обязанности прокурора Ивановской области Ткаченко В.Г. на приговор Комсомольского районного суда Ивановской области от 23 ноября 2006 года, которым установлена виновность

Шишикина В.М., родившегося ... года в посёлке ... района ... области, ранее судимого:

- 30 января 1995 года Фрунзенским районным судом города Иваново по ч.2 ст. 109, ч.1 ст. 108, ч.2 ст. 108 УК РСФСР с назначением на основании ст. 40 УК РСФСР наказания в виде 11 лет лишения свободы,

в совершении:

- 18 июля 2006 года неоконченного преступления, предусмотренного ч.3 ст. 30, п. "г" ч.3 ст. 228.1 УК РФ, за которое с применением ст. 64 УК РФ назначено наказание в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы без штрафа,

- 24 июля 2006 года неоконченного преступления, предусмотренного ч.3 ст. 30, п. "б" ч.2 ст. 228.1 УК РФ, за которое с применением ст. 64 УК РФ назначено наказание в виде 3 лет лишения свободы без штрафа,

- 28 июля 2006 года неоконченного преступления, предусмотренного ч.3 ст. 30, п. "б" ч.2 ст. 228.1 УК РФ, за которое с применением ст. 64 УК РФ назначено наказание в виде 3 лет лишения свободы без штрафа,

- 31 июля 2006 года неоконченного преступления, предусмотренного ч.3 ст. 30, ч.1 ст. 228.1 УК РФ, за которое с применением ст. 64 УК РФ назначено наказание в виде 2 лет лишения свободы,

- 6 августа 2006 года неоконченного преступления, предусмотренного ч.3 ст. 30, ч.1 ст. 228.1 УК РФ, за которое с применением ст. 64 УК РФ назначено наказание в виде 2 лет лишения свободы.

На основании ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений пут ём частичного сложения наказаний Шишикину В.М. окончательно назначено наказание в виде 4 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима без штрафа. В срок наказания в виде лишения свободы засчитано время содержания Шишикина В.М. под стражей до судебного разбирательства с 17 августа 2006 года.

Согласно кассационному определению судебной коллегии по уголовным делам Ивановского областного суда от 26 декабря 2006 года данный приговор в отношении Шишикина В.М. оставлен без изменения.

В надзорном представлении исполняющий обязанности прокурора Ивановской области Ткаченко В.Г. просит отменить состоявшиеся судебные решения в отношении Шишикина в части его осуждения за действия, совершённые 31 июля и 6 августа 2006 года со снижением срока наказания, поскольку оперативно-розыскное мероприятие (ОРМ) "проверочная закупка" в отношении Шишикина проведено в эти дни вопреки положениям ст. 2 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности" после выявления 18, 24 и 28 июля 2006 года в результате аналогичного ОРМ действий Шишикина по сбыту наркотических средств, не было направлено на установление иных лиц, причастных к незаконному обороту наркотических средств, канала их поступления, не повлекло каких-либо новых результатов. Также в надзорном представлении указывается на необходимость назначения Шишикину наказания по совокупности преступлений на основании ч.2 ст. 69 УК РФ вследствие издания Федерального закона от 7 декабря 2011 года N420-ФЗ.

Заслушав доклад судьи Ивановского областного суда Соловьёва В.Л., изложившего обстоятельства уголовного дела, доводы надзорного представления, мотивы вынесения постановления о возбуждении надзорного производства, мнение заместителя прокурора Ивановской области Борздого А.С., поддержавшего надзорное представление, защитника Тычкова С.В., полагавшего необходимым удовлетворить надзорное представление, президиум,

УСТАНОВИЛ:

Приговором Комсомольского районного суда Ивановской области от 23 ноября 2006 года установлена виновность Шишикина В.М. в совершении:

- 18 июля 2006 года покушения на незаконный сбыт за 500 рублей наркотического средства маковая солома в особо крупном размере массой 568 грамм в высушенном виде К. по месту жительства по адресу: ... область, ... район, посёлок ... , улица ... , дом N ... ,

- 24 июля 2006 года покушения на незаконный сбыт за 100 рублей наркотического средства марихуана в крупном размере массой 9,9 грамма в высушенном виде К. по вышеуказанному месту жительства,

- 28 июля 2006 года покушения на незаконный сбыт за 500 рублей наркотического средства маковая солома в крупном размере массой 23 грамма в высушенном виде С. по вышеуказанному месту жительства,

- 31 июля 2006 года покушения на незаконный сбыт безвозмездно наркотического средства маковая солома массой 12 грамм в высушенном виде К. по вышеуказанному месту жительства,

- 6 августа 2006 года покушения на незаконный сбыт за 500 рублей наркотического средства маковая солома массой 7,7 грамма в высушенном виде С. по вышеуказанному месту жительства.

В обоснование выводов о виновности Шишикина в совершении вышеуказанных неоконченных преступлений в приговоре приведены доказательства, полученные в результате проведения ОРМ.

Факты совершения Шишикиным покушений на незаконный сбыт наркотического средства 18, 24 и 28 июля 2006 года выявлены в результате ОРМ "проверочная закупка", проведённых 18 и 24 июля 2006 года сотрудниками Тейковского МРО УФСКН РФ по Ивановской области, а 28 июля 2006 года сотрудниками ОУР Комсомольского РОВД.

Основанием для проведения ОРМ 18 июля 2006 года послужили поступившие сведения об осуществлении Шишикиным выращивания растений мака и сбыта наркотического средства маковая солома по месту проживания, 24 июля 2006 года также сведения об осуществлении Шишикиным выращивания конопли, сбыта иного наркотического средства - марихуаны и легализации денежных средств, полученных в результате указанной деятельности, 28 июля 2006 года сведения о сбыте Шишикиным наркосодержащего растения - мака. Целью ОРМ являлось выявление и документирование вышеуказанной преступной деятельности

Последующие действия Шишикина, направленные на незаконный сбыт наркотического средства маковая солома, имевшие место 31 июля и 6 августа 2006 года, выявлены также в результате ОРМ "проверочная закупка", проведённого при наличии аналогичных оснований и целей.

Исходя из смысла ст. 50 Конституции РФ, ст.ст. 75, 89 УПК РФрезультаты оперативно-розыскной деятельности не могут быть использованы в процессе доказывания, если они получены с нарушением федерального закона.

Пунктом 4 статьи 6 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности" "проверочная закупка" предусмотрена как один из видов оперативно-розыскных мероприятий, проводимых при осуществлении оперативно-розыскной деятельности (ОРД).

При этом, согласно статье 2 данного Федерального закона к задачам оперативно-розыскной деятельности, среди прочих, отнесены, выявление, предупреждение, пресечение, раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших.

Учитывая это, президиум находит, что ОРМ "проверочная закупка", имевшее место 18, 24 и 28 июля 2006 года, являлось правомерным, соответствовало определённой законом задаче ОРД по выявлению преступлений и его результаты обоснованно использованы в процессе доказывания вины Шишикина. В эти дни ОРМ проведёно в отношении Шишикина разными органами, уполномоченными на осуществление ОРД, при наличии различных оснований и целей.

Вместе с тем, после выявления в результате проведения ОРМ "проверочная закупка" преступных действий Шишикина, направленных на сбыт наркотического средства, получения доказательств реализации им устойчивого латентного преступного умысла на систематический сбыт наркотических средств преступная деятельность Шишикина не была пресечена и в отношении его 31 июля и 6 августа 2006 годапродолжено проведение аналогичного ОРМ - "проверочной закупки", которое не было обусловлено целями, отличными от достигнутых ранее, не принесло каких-либо новых результатов. Осуществление в эти дни каких-либо мероприятий, направленных на выполнение задач ОРД, не связанных с выявлением преступных действий Шишикина по сбыту наркотического средства, материалами дела не подтверждается.

В связи с этим, президиум приходит к выводу о том, что доказательства, полученные в результате проведения ОРМ 31 июля и 6 августа 2006 года в отношении Шишикина, не могли быть положены в основу приговора, поскольку добыты в нарушение закона и являются недопустимыми. По этой причине приговор в части осуждения Шишикина по ч.3 ст. 30, ч.1 ст. 228.1 УК РФ за действия, совершённые в эти дни, подлежит отмене, а дело в этой части прекращению за отсутствием в действиях Шишикина составов преступлений.

Ввиду издания Федерального закона от 7 декабря 2011 года N420-ФЗ президиум полагает необходимым назначить Шишикину наказание по совокупности трёх неоконченных особо тяжких преступлений, совершённых 18, 24 и 28 июля 2006 года, на основании ч.2 ст. 69 УК РФ в редакции данного закона путём частичного сложения наказаний.

Учитывая фактические обстоятельства совершённых Шишикиным преступных деяний и степень их общественной опасности президиум не находит оснований для применения положений ч.6 ст. 15 УК РФ.

Оснований для пересмотра приговора вследствие издания Федерального закона от 1 марта 2012 года N18-ФЗ Президиум не усматривает, поскольку изменения, внесённые этим законом в ст. 228.1 УК РФ не улучшают положение осуждённого.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 407, 408 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

Надзорное представление исполняющего обязанности прокурора Ивановской области Ткаченко В.Г. удовлетворить.

Приговор Комсомольского районного суда Ивановской области от 23 ноября 2006 года и кассационное определение судебной коллегии Ивановского областного суда от 26 декабря 2006 года в отношении Шишикина В. М. в части его осуждения:

- по ч.3 ст. 30, ч.1 ст. 228.1 УК РФ за действия, совершённые 31 июля 2006 года,

- по ч.3 ст. 30, ч.1 ст. 228.1 УК РФ за действия, совершённые 6 августа 2006 года,

отменить и уголовное дело в этой части прекратить за отсутствием в его деяниях составов преступлений на основании п.2 ч.1 ст.24 УПК РФ с признанием за Шишикиным В.М. права на реабилитацию, предусмотренного ст.ст. 133,134 УПК РФ.

Назначить Шишикину В.М. на основании ч.2 ст. 69 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 декабря 2011 года N420-ФЗ) по совокупности трёх неоконченных преступлений, предусмотренных ч.3 ст. 30, п. "г" ч.3 ст. 228.1 УК РФ (неоконченное преступление от 18 июля 2006 года), ч.3 ст. 30, п. "б" ч.2 ст. 228.1 УК РФ (неоконченное преступление от 24 июля 2006 года), ч.3 ст. 30, п. "б" ч.2 ст. 228.1 УК РФ (неоконченное преступление от 28 июля 2006 года) путём частичного сложения наказаний окончательно 4 года лишения свободы без штрафа.

В остальном приговор и кассационное определение оставить без изменения.

Председательствующий подпись Уланов В.А.

Версия 4.0