Кассационное определение СК по уголовным делам Алтайского краевого суда от 15 декабря 2011 г. по делу N 22-7432/2011

Судебная коллегия по уголовным делам Алтайского краевого суда в составе:

Председательствующего: Веряскиной Т.Н.,

Судей: Жудиной О.Н., Фокина М.А.

при секретаре Исакиной В.Н.

с участием прокурора Носачевой Н.А.

адвокатов Саламадина А.В., Парсаданова Л.В.

переводчика Шерматова М.Р.

рассмотрела в судебном заседание кассационное представление государственного обвинителя прокуратуры г.Рубцовска Русских Л.Г., кассационные жалобы адвокатов Муравьева С.Б., Парсаданова Л.В., осужденных Джумаева М.Ш., Мадазимова А.С.,

на приговор Рубцовского городского суда Алтайского края от 10 октября 2011 года, которым

Джумаев М.Ш.,

не судимый,

осужден по ст. 30 ч.1, 228-1 ч.3 п. "г" УК РФ к 8 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мирзаев С.Д

не судимый,

осужден ст.ст.33 ч.5, 228 ч.2 УК РФ к 3 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Мадазимов А. С.,

не судимый,

осужден по ст. 30 ч.1, 228-1 ч.3 п. "г" УК РФ к 9 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

УСТАНОВИЛ:

Мадазимов А.С., Мирзаев С.Д., Джумаев М.Ш. признаны виновными в совершении следующих преступлений.

Не позднее 21 ноября 2010 года Мадазимов А.С. с целью незаконного сбыта наркотических средств незаконно приобрел наркотическое средство - смесь, содержащую героин (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин, массами не менее 14646,48 грамма и не менее 1,75 грамма, (общей массой 14648,23 грамма) в особо крупном размере, которое стал незаконно хранить непосредственно при себе, подыскивая возможных покупателей. После этого, 21 ноября 2010 года в период с 15 до 16 часов, Мадазимов, находясь по ул.Миронова, 74 в г.Горняке Алтайского края передал Мирзаеву С.Д., действовавшему по просьбе неустановленного мужчины по имени А., указанное наркотическое средство массой 14646,48 грамма, упакованные во фрагменты из бесцветного полупрозрачного полимерного материала.

Полученное от Мадазимова наркотическое средство Мирзаев 21.11.2010г., в вечернее время привез в г.Рубцовск Алтайского края, после чего продолжил незаконно хранить его дома по ул.Оросительной, 2 "а".

Оставшуюся часть незаконно приобретенного указанного наркотического средства, общей массой не менее 1,75 грамма, Мадазимов, с целью последующего незаконного сбыта, стал незаконно хранить в кармане принадлежащей ему спортивной куртки, а приехав из г.Горняка в г.Рубцовск, - по месту проживания по ул.Ф. 67.

23 ноября 2010 года около 17 часов 40 минут сотрудниками Рубцовского МРО РУФСКН России по Алтайскому краю у дома N 13 по ул.Северной в г.Рубцовске Мирзаев был задержан, после чего в этот же день, в период с 19 часов до 20 часов 25 минут в ходе осмотра домовладения по месту его проживания, расположенного по ул.Оросительной, 2 "а" в г.Рубцовске, сотрудниками наркоконтроля было обнаружено и изъято находившееся у него на хранении наркотическое средство - смесь веществ, содержащая наркотические средства - диацетилморфин (героин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин, общей массой 14646,48 грамма в особо крупном размере.

Также 23 ноября 2010 года в вечернее время сотрудниками Рубцовского МРО РУФСКН России по Алтайскому краю по ул.Ф-67 в г.Рубцовске был задержан Мадазимов, у которого в кармане куртки было обнаружено и изъято приготовленное им

к незаконному сбыту наркотическое средство - смесь веществ, содержащая наркотические средства - диацетилморфин (героин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин, общей массой 1,75 грамма, в связи с чем, Мадазимов А.С. свой преступный умысел, направленный на незаконный сбыт вышеуказанного наркотического средства общей массой 14648,23 грамма, относящегося к особо крупному размеру, не довел до конца по независящим от него обстоятельствам.

Кроме того, не позднее 23 ноября 2010 года, точное время не установлено, Джумаев М.Ш. с целью незаконного сбыта неопределенному кругу лиц, незаконно приобрел наркотическое средство - смесь, содержащую героин (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин массой не менее 994 грамма в особо крупном размере, которое принес на арендуемую квартиру по ул.Ф- 67 в г.Рубцовске, где стал его незаконно хранить, подыскивая возможных покупателей. Однако, 23 ноября 2010 года в вечернее время Джумаев сотрудниками Рубцовского МРО РУФСКН России по Алтайскому краю по указанному адресу был задержан, и при этом, в ходе проведенного осмотра квартиры было обнаружено и изъято в кармане принадлежащей ему спортивной куртки, приготовленное им

к незаконному сбыту, наркотическое средство - смесь: диацетилморфин (героин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин, общей массой 994 грамма. Таким образом, в связи с проведением оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий, Джумаев М.Ш. свой преступный умысел, направленный на незаконный сбыт вышеуказанного наркотического средства массой 994 грамма, относящегося к особо крупному размеру, не довел до конца по независящим от него обстоятельствам.

В судебном заседании осужденные

Джумаев М.Ш., Мадазимов А.С. виновными себя не признали, осужденный Мирзаев С.Д вину признал частично.

В кассационном представлении государственный обвинитель прокуратуры г.Рубцовска Русских Л.Г. просит приговор в отношении осужденных отменить в связи с несоответствием выводов суда фактическим обстоятельствам дела, существенным нарушением уголовно-процессуального закона, неправильным применением уголовного закона, несправедливым наказанием; полагает, что суд необоснованно исключил квалифицирующий признак - организованная группа и квалифицировал действия Мирзаева по ст. 33 ч.5, 228 ч.2 УК РФ, не учел показания самого осужденного Мирзаева, данных в ходе предварительного следствия, о том, что он выполнял указания "Али" по приготовлению к сбыту наркотического средства в особо крупном размере; не дано оценки тому, что все члены группы были знакомы, в группе имелся организатор по имени "А.", который распределял роли участников группы, координировал их действия; суд не мотивировал решение об уменьшении обвинения Джумаева; кроме того, при назначении наказания суд не дал оценки показаниям К.К.Ю. о том, что в ходе беседы Мадазимов признавал принадлежность ему обнаруженных у него в кармане куртки наркотических средств.

В кассационной жалобе адвокат Муравьев С.Б. просит приговор в отношении Мадазимова А.С. отменить, ссылаясь на не доказанность вины осужденного в содеянном, информации о том, что Мадазимов ранее сбывал наркотики не было, из телефонных переговоров не установлена причастность осужденного к организации и планированию поставки наркотиков, пояснения Мирзаева противоречивы, водитель не опознал Мадазимова; выводы суда основаны на предположениях.

В кассационной жалобе адвокат Парсаданов Л.В. просит приговор в отношении Джумаева М.Ш. отменить, Джумаева оправдать, ссылаясь на то, что по делу не установлены лица, сбывшие Джумаеву наркотические средства и лица, которым осужденный намеривался сбыть наркотики, действий по приготовлению к сбыту наркотических средств осужденный не предпринимал и таковых не установлено.

В кассационной жалобе и в дополнении к ней осужденный Джумаев М.Ш. просит приговор изменить, его действия переквалифицировать на ст. 228 ч.2 УК РФ, наказание понизить до минимальных пределов, ссылаясь на то, что судом не установлены обстоятельства приобретения наркотических средств, действий по приисканию покупателей наркотических средств, вывод суда о приготовлении к сбыту изъятых наркотических средств основаны на предположении; показания свидетеля Р.А.П. не могут быть положены в основу приговора, поскольку он является заинтересованным лицом; он признает лишь факт хранения наркотических средств; кроме этого в ходе предварительного следствия, в суде ему не был предоставлен переводчик, он плохо понимает русский язык, что является грубым нарушением закона.

В кассационной жалобе осужденный Мадазимов А.С. просит приговор отменить, уголовное дело направить на новое судебное рассмотрение или изменить, назначить наказание с применением ст. 73 УК РФ, признает факт хранения изъятых у него наркотиков массой 1,75 грамм для личного употребления; указывает, что выводы суда основаны на предположениях, обстоятельства преступления не установлены, противоречия в доказательствах не устранены, таксист Б. В.И. его не опознал; судом не дана надлежащая оценка доказательствам по делу, не приведены мотивы, по которым суд опроверг его показания; Мирзаев давал показания о том, что он передал ему наркотики с целью оградить свою жену; на свидетелей сотрудниками полиции оказывалось давление.

В возражении на кассационное представление адвокат Баумтрог И.М. просит приговор в отношении осужденного Мирзаева оставить без изменения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы представления, жалоб; заслушав по системе видеоконференц-связи осужденных Мадазимова А.С., Джумаева М.Ш., адвокатов Саламадина А.В., Парсаданова Л.В., поддержавших доводы жалоб; прокурора Носачеву Н.А., поддержавшую доводы представления; судебная коллегия принимает следующее решение.

Выводы суда о виновности осужденных Джумаева М.Ш., Мадазимова А.С., Мирзаева С.Д. в содеянном соответствуют фактическим обстоятельствам дела и основаны на проверенных в судебном заседании доказательствах.

Доводы кассационных жалоб о том, что Мадазимов А.С. и Джумаев М.Ш. хранили изъятые у них наркотические средства без цели сбыта, приготовление к сбыту данных наркотических средств не совершали, проверялись судом первой инстанции и правильно признаны не соответствующими действительности, так как опровергаются другими доказательствами.

Так, из показаний осужденного Мирзаева С.Д., следует, что по просьбе Али он 21 ноября 2010 года в г.Горняке встретился с Мадазимовым, который передал ему брикеты с героином, которые он должен был хранить дома, 23 ноября 2010 года наркотики у него были изъяты сотрудниками полиции.

Суд обоснованно признал данные показания осужденного Мирзаева достоверными, положив их в основу приговора, поскольку они последовательные, добыты в соответствии с требованиями закона, противоречий не содержат и согласуются с другими исследованными в судебном заседании доказательствами:

- показаниями свидетеля И. В.В. о том, что в ноябре 2010 года по поступившей информации о прибытии в Алтайской край преступной группы, занимающейся незаконным сбытом наркотических средств, одним из членов которой был Джумаев, организатором таджик по имени А., были проведены оперативные мероприятия, в том числе наблюдение и прослушивание телефонных переговоров, в ходе чего было установлено, что 20 ноября 2010 года Джумаев из г.Барнаула выехал в г.Рубцовск, где остановился на съемной квартире по у. Ф.-67, наркотики должны были прийти из Казахстана, 21 ноября 2010 года Джумаев встретился с Мадазимовым, который пересек границу в районе г.Горняка, 21 ноября 2010 года Мадазимов встретился с Мирзаевым, было также установлено, что А. и Джумаев планировали наркотики перевезти в г.Новосибирск и г.Кемерово, с целью пресечения преступной деятельности осужденных принято решение об их задержании, при задержании в ходе обыска у осужденных были обнаружены указанные в приговоре наркотические средства;

- показаниями свидетеля Н.Л.Ю. о том, что по просьбе Мирзаева она 21 ноября 2010 года ездила с ним в г.Горняк, где 22 ноября 2010 года встретились с Мадазимовым, у которого с собой был баул с полотенцами, среди которых были герметично упакованные пакеты с каким-то веществом, Мадазимов дал денег, они купили другую сумку, куда переложили полотенца с данными пакетами, Мадазимов попросил Мирзаева сохранить эти пакеты у себя дома на пару дней, Мирзаев привез пакеты домой в г.Рубцовск, где они в последствии были изъяты сотрудниками полиции;

- протоколом осмотра места происшествия от 23.11.10г.

по ул.Оросительной, 2"а" в г.Рубцовске, в ходе которого было обнаружено и изъято у Мирзаева 14646,48 грамма героина;

- протоколом осмотра места происшествия от 23.11.10г. по ул.Ф-67 в г.Рубцовске, в ходе которого были обнаружены и изъяты: у Джумаева М.Ш. -героин массой 994 грамма; у Мадазимова А.С. - героин массой 1,75 грамма; сотовые телефоны принадлежащие Мадазимову и Джумаеву; миграционные карты на имя Джумаева и Мадазимова; жетон и кассовый чек ОАО "РЖД";

- заключением эксперта N3075, 3076 от 20.12.2010г.,

согласно которому:

- вещество, изъятое в ходе осмотра места происшествия по ул.Оросительной, 2"а", является наркотическим средством - смесью, содержащей в своём составе наркотические средства - диацетилморфин (героин), 6-моноацетилморфин, ацетилкодеин, общей массой 14646,48 грамма;

- вещество, изъятое у Джумаева в ходе осмотра места происшествия по ул.Ф-67, является наркотическим средством - смесью, содержащей в своём составе наркотические средства - диацетилморфин (героин), 6-моноацетилморфин, ацетилкодеин, общей массой 994 грамма;

- вещество, изъятое у Мадазимова в ходе осмотра места происшествия по ул.Ф-67, является наркотическим средством - смесью, содержащей в своём составе наркотические средства - диацетилморфин (героин), 6-моноацетилморфин, ацетилкодеин, общей массой 1,75 грамма;

- наркотические средства, изъятые у Джумаева и Мадазимова по ул.Ф-67, могли иметь общий источник происхождения по сырью и технологии изготовления основного наркотически активного компонента, но не могли ранее составлять единую массу смеси; наркотическое средство, изъятое по ул.Оросительной, 2 "а" с наркотическими средствами, изъятыми у Джумаева и Мадазимова, не могло иметь общего источника происхождения по сырью и технологии изготовления основного наркотически активного компонента, не могло ранее составлять единую массу смеси;

- заключениями эксперта N 348\ФХ и N 349\ФХ от 24.11.2010г

., согласно которым на ватных тампонах со смывами с рук Мирзаева, Джумаева и Мадазимова обнаружены наркотически активные производные морфина (наркотические средства) - диацетилморфин (героин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин в следовых количествах, в контрольных образцах наркотических средств не обнаружено

- заключениями судебно-наркологических экспертиз о том, что Джумаев М.Ш., Мирзаев С.Д. и Мадазимов А.С. наркоманией не страдают;

- материалами оперативно-розыскных мероприятий "прослушивание телефонных переговоров", "наблюдение

", постановлениями о представлении следователю результатов ОРД

, постановлениями о рассекречивании сведений, составляющих государственную тайну, и их носителей, информацией о соединениях абонентских номеров, которые были изъяты, осмотрены и приобщены к делу.

Доводы жалоб о признании указанных доказательств недопустимыми судебная коллегия находит несостоятельными, поскольку они добыты в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона.

Свидетели Ш. Н.А., В.Л.Г., участвующие в качестве понятых при осмотре места происшествия по ул.Ф-67 в г.Рубцовске, свидетели Ц. А.В., Р.Д.А., участвующие в качестве понятых при осмотре квартиры по ул. Оросительной 2-а в г.Рубцовске, а также свидетели Г.А.В., Р.А.П., З.Т.Д. подтвердили достоверность сведений, указанных в протоколах данных следственных действий, в том числе, факт обнаружения и изъятия в куртках осужденных Мадазимова, Джумаева свертков со светлым веществом, во дворе дома Мирзаева - пакета с веществом в комкообразном и порошкообразном состоянии. При этом данные свидетели с достоверностью опровергают доводы осужденных Мадазимова, Джумаева о том, что никаких преступлений они не совершали. Данные показания осужденных опровергаются и заключением судебно-химической экспертизы о наличии в смывах с рук осужденных в следовых количествах наркотически активных производных морфина - диацетилморфин, 6-моноацетилморфин, ацетилкодеин.

Доводы жалоб о том, что в ходе предварительного следствия сотрудниками полиции оказывалось давление на свидетелей, осужденного Мирзаева, судом проверялись и обоснованно признаны несостоятельными, опровергаются протоколами следственных действий, в том числе протоколами допросов осужденных, которые проходили в присутствии адвокатов, исключающие возможность оказания на них давления; допрошенные свидетели по делу также не указывали на факты применения к ним недозволенных методов следствия. Данные доводы опровергаются и показаниями свидетелей К.К.Ю., Щ., записями опросов осужденных, прослушанных в судебном заседании.

Законность и обоснованность проведения оперативно-розыскных мероприятий подтверждена постановлением судьи о проведении прослушивания телефонных переговоров Джумаева М.Ш.., постановлениями о рассекречивании сведений, составляющих государственную тайну проведение оперативно-розыскного мероприятия "наблюдение" с документированием на видеотехнику в отношении осужденных; показаниями свидетеля И.В.В., Р.А.П. о поступившей в ФСКН информации о занятии осужденным Джумаевым в группе с неустановленными лицами сбытом наркотических средств . Какой-либо личной заинтересованности свидетеля Р.А.П. по делу не установлено, в результате проведенных оперативно-розыскных мероприятий поступившая информация о занятии осужденными незаконным оборотом наркотиков подтвердилась.

Ссылка в жалобах осужденного Мадазимова, защиты о том, что свидетель Белоусов его не опознал, не свидетельствует о его непричастности к преступлению, поскольку его вина установлена совокупностью иных, приведенных в приговоре доказательств.

Оценив в совокупности добытые по делу доказательства, суд пришел к обоснованному выводу о доказанности вины осужденных в содеянном и правильно квалифицировал действия Мадазимова и Джумаева по ст. 30 ч.1, 228-ч .3 п. "г" УК РФ, а действия Мирзаева - по ст. 33 ч.5, 228 ч.2 УК РФ, дав в приговоре надлежащую оценку доводам осужденных Мадазимова, Джумаева об их непричастности к преступлению.

Об умысле осужденных Мадазимова, Джумаева на сбыт приготовленных наркотических средств, свидетельствуют сами действия осужденных, приехав из Казахстана Мадазимов передал большую партию наркотических средств на хранение Мирзаеву, встретился с Джумаевым, с которым совместно проживали в арендуемой квартире по ул.Ф-67 в г.Рубцовске, где и были обнаружены у осужденных Мадазимова и Джумаева в одежде наркотические средства; а также объем и значительное количество приобретенных и изъятых у осужденных Мадазимова, Джумаева наркотических средств; заключения наркологических экспертиз о том, что осужденные не употребляют наркотические средства; выводы судебно-химических экспертиз о наличии на смывах кистей рук аналогичных наркотических средств в следовых количествах; данные оперативно-розыскных мероприятий: наблюдение, прослушивание телефонных переговоров, информация о телефонных соединениях абонентских номеров осужденных. В связи с этим, с учетом проверенных в судебном заседании доказательств, ссылка в жалобе осужденных Мадазимова, Джумаева, защиты на то, что органами следствия не установлены лица, сбывшие осужденным наркотические средства и кому они намерены были сбыть их, не свидетельствует о непричастности Мадазимова, Джумаева к преступлению. Свидетель И.В.В. показал, что по поступившей информации изъятое у осужденных наркотическое средство должно быть перевезено на территорию г.Новосибирска, г.Кемерово.

С учетом изложенного, доводы жалоб осужденных Джумаева, Мадазимова, защиты об оправдании осужденных, о переквалификации их действий на ст. 228 ч.2 УК РФ удовлетворению не подлежат.

Вопреки доводам представления, суд обоснованно исключил из обвинения осужденных квалифицирующий признак - совершение преступления организованной группой, поскольку материалами дела не установлено доказательств, свидетельствующих о достаточной сплоченности, организованности, устойчивости данных лиц при совершении преступлений. Судом установлено, что Мирзаев ранее не был знаком с Мадазимовым и Джумаевым, познакомился с ним в момент совершения преступления; достоверных доказательств, подтверждающих заранее имевшуюся у осужденных договоренность на незаконный оборот наркотиков, на сбыт общей массы изъятых у осужденных наркотических средств, материалами дела не установлено; в связи с этим, обоснованны выводы суда о квалификации действий осужденного Мирзаева по ст. 33 ч.5, 228 ч.2 УК РФ, и признании Джумаева виновным в приготовлении к сбыту наркотических средств массой 994 грамма. Данные выводы судом мотивированы, основаны на проверенных в судебном заседании доказательствах и не противоречат требованиям закона.

Материалы дела судом проверены полно, объективно. Необходимости в проведении дополнительных следственных действий, в том числе и тех, которые указаны в жалобах, не имеется. Выводы суда основаны на допустимых и достоверных доказательствах, оценка которым дана в соответствии со ст. 88 УПК РФ.

При назначении наказания осужденным в виде лишения свободы судом в достаточной степени учтены характер и степень общественной опасности содеянного, данные их личности, обстоятельства, влияющие на их ответственность.

Осужденные Мадазимов и Джумаев совершили особо тяжкое преступление, представляющее повышенную степень общественной опасности.

Каких-либо исключительных обстоятельств, существенно уменьшающих характер и степень общественной опасности содеянного, личности осужденных материалами дела не установлено.

Оснований для смягчения назначенного осужденным наказания, применения ст. 73 УК РФ судебная коллегия не находит.

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, не имеется. Процессуальные права осужденных судом не нарушены. Как видно из протокола судебного заседания осужденному Джумаеву разъяснено право пользоваться помощью переводчика, однако Джумаев в суде отказался от услуг переводчика, пояснив, что в услугах последнего он не нуждается, русским языком владеет, правом пользоваться родным языком не пожелал. Из материалов дела следует, что Джумаев, действительно, хорошо владеет русским языком, пишет и говорит на русском языке, о чем он пояснял и в ходе предварительного следствия, делал письменные собственноручные записи в протоколах следственных действиях на русском языке, поэтому доводы жалобы Джумаева о нарушении судом его процессуальных прав судебная коллегия находит не состоятельными.

С учетом изложенного, оснований к отмене приговора по доводам жалоб, представления судебная коллегия не находит.

Руководствуясь ст. ст. 377, 388 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Рубцовского городского суда Алтайского края от 10 октября 2011 года в отношении Джумаева М.Ш., Мирзаева С.Д., Мадазимова А. С. оставить без изменений; кассационные жалобы осужденных Джумаева М.Ш., Мадазимова А.С., адвокатов и кассационное представление государственного обвинителя - без удовлетворения.

Председательствующий: Т.Н.Веряскина

Судьи: О.Н.Жудина

М.А.Фокин