Апелляционное определение СК по административным делам Северо-Кавказского окружного военного суда от 19 февраля 2014 г. по делу N 33А-243/2014

Апелляционное определение СК по административным делам Северо-Кавказского окружного военного суда Ростовской области от 19 февраля 2014 г. по делу N 33А-243/2014

Судебная коллегия по административным делам Северо-Кавказского окружного военного суда в составе:

председательствующего - Потапченко И.Н.,

судей: Тогубицкого В.А. и Патланя В.А.,

при секретаре Носачёвой Т.А.,

в открытом судебном заседании рассмотрела гражданское дело по апелляционной жалобе командира войсковой части N на решение Нальчикского гарнизонного военного суда от 30 октября 2013 года, которым удовлетворено заявление

"данные изъяты" Сарбашева Алия Магомедовича

об оспаривании действий командующего войсками Северо-Кавказского регионального командования внутренних войск МВД России и командира войсковой части N связанных с порядком увольнения заявителя с военной службы и исключением из списков личного состава воинской части.

Заслушав доклад судьи Патланя В.А., изложившего обстоятельства дела, содержание решения суда первой инстанции, доводы апелляционной жалобы и поступивших относительно апелляционной жалобы возражений помощника военного прокурора N военной прокуратуры гарнизона, объяснения представителя командира и аттестационной комиссии войсковой части N - "данные изъяты" Хабалаева А.В. и представителя командующего войсками Северо-Кавказского регионального командования внутренних войск МВД России - Островой А.А. в обоснование изложенных в жалобе доводов, объяснения представителя заявителя Сарбашева А.М. - адвоката Тетуева М.-Р.Ш., возражавшего против удовлетворения жалобы, заключение военного прокурора отдела военной прокуратуры Южного военного округа "данные изъяты" Горевого А.А., предложившего решение суда оставить без изменения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Сарбашев обратился в гарнизонный военный суд с заявлением, в котором просил признать незаконными:

- приказ командующего войсками Северо-Кавказского регионального командования внутренних войск МВД России от ДД.ММ.ГГГГ Nс об увольнении с военной службы по собственному желанию;

- приказ командира войсковой части N от ДД.ММ.ГГГГ N об исключении из списков личного состава воинской части.

Кроме того, заявитель просил суд обязать должностных лиц и отменить оспоренные им приказы, восстановить на военной службе в прежней или с его согласия равной должности и в списках личного состава, а также обеспечить денежным довольствием.

Должностные лица требования Сарбашева не признали.

Решением Нальчикского гарнизонного военного суда от ДД.ММ.ГГГГ заявление Сарбашева удовлетворено.

В апелляционной жалобе командир войсковой части N просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новое решение.

В обоснование автор жалобы излагает обстоятельства дела, приводит содержание отдельных положений законодательства о порядке прохождения военной службы, утверждает, что аттестационная комиссия воинской части установила наличие уважительных причин для инициирования командованием процедуры увольнения Сарбашева с военной службы по собственному желанию.

Проверив решение гарнизонного военного суда, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия находит судебное постановление законным и обоснованным.

Вывод суда первой инстанции об удовлетворении заявления Сарбашева соответствует фактическим обстоятельствам дела, установленным судом, основан на проверенных в судебном заседании доказательствах.

Данные доказательства достаточно полно и объективно приведены в судебном решении, не вызывают сомнений в своей достоверности, и им дана надлежащая оценка.

Из материалов дела усматривается, что Сарбашев проходил военную службу по контракту в воинской должности начальника физической подготовки и спорта войсковой части N, дислоцированной на территории Республики Северная Осетия - Алания.

ДД.ММ.ГГГГ Сарбашев подал по команде немотивированный рапорт, в котором просил уволить его с военной службы по собственному желанию.

Заявитель уволен с военной службы по собственному желанию оспоренными приказами на основании заключения аттестационной комиссии войсковой части N (протокол от ДД.ММ.ГГГГ N по представлению командира войсковой части N

Вопреки утверждению командира войсковой части N в апелляционной жалобе, в рапорте заявителя и протоколе заседания аттестационной комиссии воинской части уважительные причины, которые могли быть основанием для досрочного увольнения Сарбашева с военной службы по собственному желанию, не указаны.

Согласно пункту 6 статьи 51 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, по заключению аттестационной комиссии может быть уволен с военной службы досрочно по собственному желанию при наличии у него уважительных причин.

Условием для инициирования командованием процедуры увольнения с военной службы по данному основанию является в силу предписаний пунктов 12 и 13 статьи 34 Положения о порядке прохождения военной службы наличие рапорта военнослужащего и, ели это необходимо, других документов, а также соответствующего заключения аттестационной комиссии.

Изложенное указывает на то, что законодатель предусматривает, что увольнение по приведённому основанию возможно на основании рапорта военнослужащего, в котором приведены уважительные причины, и их наличие подлежит проверке и установлению аттестационной комиссией воинской части.

Подача Сарбашевым немотивированного рапорта на увольнение с военной службы по собственному желанию не корреспондировала к обязанности командования инициировать предусмотренную Положением о порядке прохождения военной службы процедуру увольнения с неё по указанному основанию при отсутствии уважительных причин.

Что касается проведения процедуры аттестации заявителя, то надлежит констатировать, что отсутствие вывода гарнизонного военного суда о её законности либо незаконности, не лишает суд второй инстанции в силу сформулированной Конституционным Судом Российской Федерации в Определении от 3 февраля 2010 года N 237-О-О правовой позиции признать, что аттестационной комиссией и должностными лицами не были выполнены предписания Положения о порядке прохождения военной службы и утверждённой приказом МВД России от 2 сентября 2005 года N 717 Инструкции о порядке организации и проведения аттестации военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, а также офицеров, проходящих военную службу по призыву, внутренних войск Министерства внутренних дел Российской Федерации.

Обязательным условием для проведения аттестационной комиссии является составление на подлежащего аттестации проходящего военную службу по контракту военнослужащего аттестационного листа, с которым он имеет право ознакомиться до проведения аттестационной комиссии и подать на него свои замечания.

Как указал Конституционный Суд Российской Федерации в Постановлении от 21 марта 2013 года N 6-П (пункт 4.3), объективность выводов аттестационной комиссии, равно как и соблюдение прав и законных интересов военнослужащего, подлежащего аттестации, обеспечиваются помимо прочего предоставлением ему возможности ознакомиться с аттестационным листом, заявить в письменной форме о своем несогласии с отзывом о своей служебной деятельности, сообщить дополнительные сведения, лично участвовать в заседании аттестационной комиссии (в установленных случаях), обжаловать её заключение и порядок проведения аттестации как вышестоящему командиру, так и в суд, что позволяет избежать принятия произвольного, необоснованного решения о досрочном увольнении военнослужащего с военной службы.

Суд первой инстанции правильно установил, что Сарбашев с аттестационным листом не знакомился.

Это свидетельствует о том, что командование не доказало в соответствии с требованиями статьи 249 ГПК Российской Федерации законность оспоренных Сарбашевым действий, связанных с увольнением его с военной службы по собственному желанию.

Таким образом, приведённые в апелляционной жалобе должностным лицом доводы подлежат отклонению ввиду их несостоятельности.

Руководствуясь статьями 327, 3271, 328 и 329 ГПК Российской Федерации, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

решение Нальчикского гарнизонного военного суда от 30 октября 2013 года по заявлению Сарбашева Алия Магомедовича оставить без изменения, а апелляционную жалобу командира войсковой части 3785 - без удовлетворения.

Председательствующий И.Н. Потапченко

Судьи: В.А. Тогубицкий

В.А. Патлань