Решение Верховного Суда Республики Калмыкия от 21 марта 2014 г. по делу N 12-11-14

Судья Верховного Суда Республики Калмыкия Лиджиев С.В. при секретаре Горяевой Я.В., рассмотрев в судебном заседании жалобу защитника Тулкунова М.Д. - адвоката Ушакова В.А. на постановление судьи Элистинского городского суда Республики Калмыкия от 05 марта 2014 г. по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1.1 ст. 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в отношении Тулкунова М.Д.,

УСТАНОВИЛ:

Постановлением судьи Элистинского городского суда Республики Калмыкия от 05 марта 2014 г. гражданин Республики Таджикистан Тулкунов М.Д. был признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 1.1 ст. 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ), и ему назначено административное наказание в виде административного штрафа в размере " ... " рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации в форме принудительного выдворения. Постановлено также содержать Тулкунова М.Д. до принудительного административного выдворения в специальном учреждении, но не позднее 01 апреля 2014 г.

В жалобе защитник Ушаков В.А. просит об изменении постановления путем исключения указания на назначение Тулкунову административного наказания в виде административного выдворения. Не оспаривая факта совершения правонарушения, указывает, что судом не учтено наличие у Тулкунова М.Д. фактических брачных отношений с " ... ", общего несовершеннолетнего ребенка.

В судебном заседании Тулкунов М.Д. вину в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 1.1 ст. 18.8 КоАП РФ, признал и пояснил, что просит не применять к нему административное выдворение из России, поскольку состоит в гражданском браке с гражданкой России " ... ". 26 февраля 2014 г. у них родился сын, в отношении которого Тулкунов М.Д. признает свое отцовство, выражает намерение узаконить брачные отношения.

Его защитник Ушаков В.А. жалобу поддержал.

Представитель Отдела Федеральной миграционной службы по Республике Калмыкия (далее - ОФМС России по РК) Мутырова И.М. просила в удовлетворении жалобы отказать, постановление суда оставить без изменения.

Ознакомившись с доводами жалобы, изучив материалы дела, исследовав дополнительно представленные доказательства, а также учитывая положения ч. 3 ст. 30.6 КоАП РФ, прихожу к выводу о необходимости изменения принятого по делу постановления.

Признавая Тулкунова М.Д. виновным в нарушении иностранным гражданином режима пребывания в Российской Федерации, выразившемся в уклонении от выезда из Российской Федерации по истечении определенного срока пребывания, судья Элистинского городского суда пришла к правомерному выводу о том, что обстоятельства совершения им указанного правонарушения установлены и объективно подтверждаются исследованными доказательствами.

Постановление о привлечении Тулкунова М.Д. к административной ответственности вынесено с соблюдением срока давности привлечения к административной ответственности, установленного ч. 1 ст. 4.5 КоАП РФ.

Наказание Тулкунову М.Д. в виде административного штрафа назначено судом в соответствии с требованиями КоАП РФ, в пределах санкции ч. 1.1 ст. 18.8 КоАП РФ, с учетом личности виновного, характера совершенного административного правонарушения, наличия смягчающего и отсутствия отягчающих обстоятельств.

Вместе с тем, при назначении Тулкунову М.Д. наказания в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации судьей в нарушение требований ст.ст. 3.1, 24.1 и 26.1 КоАП РФ не были учтены обстоятельства, имеющие существенное значение для правильного разрешения дела.

Из нотариально заверенных заявлений " ... ", ее отца " ... " следует, что с 2013 г. по настоящее время гражданин Республики Таджикистан Тулкунов М.Д. состоит в фактических семейных отношениях с гражданкой России " ... ", 26 февраля 2014 г. у них родился сын.

Допрошенный в судебном заседании " ... " подтвердил, что его дочь " ... " состоит в незарегистрированном браке с Тулкуновым М.Д., от которого они имеют малолетнего ребенка.

Согласно ч. 2 ст. 1.1 КоАП РФ настоящий Кодекс основывается на Конституции Российской Федерации, общепризнанных принципах и нормах международного права и международных договорах Российской Федерации. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законодательством об административных правонарушениях, то применяются правила международного договора.

В соответствии с чч. 1, 2 ст. 8 Конвенции о защите прав человека и основных свобод (далее - Конвенция) каждый имеет право на уважение его личной и семейной жизни. Не допускается вмешательство со стороны публичных властей в осуществление этого права, за исключением случаев, когда такое вмешательство предусмотрено законом и необходимо в демократическом обществе в интересах национальной безопасности и общественного порядка, экономического благосостояния страны, в целях предотвращения беспорядков или преступлений, для охраны здоровья или нравственности или защиты прав и свобод других лиц.

Согласно правовой позиции Европейского суда по правам человека, выраженной в постановлении от 27 сентября 2011 г. "Алим против России", понятие "семьи" не ограничивается основанными на браке взаимоотношениями и может включать другие фактические семейные отношения, когда стороны проживают вне брака. Существование или отсутствие "семейной жизни" зависит от фактических тесных личных связей, в частности, очевидной заинтересованности и обязательств отца в отношении ребенка до и после рождения.

Принимая во внимание выраженную в Постановлениях Конституционного Суда Российской Федерации

(от 15 июля 1999 г. N 11-П, от 19 марта 2003 г. N 3-П, от 13 марта 2008 г. N 5-П, от 27 мая 2008 г. N 8-П, от 13 июля 2010 г. N 15-П, от 17 января 2013 г. N 1-П, от 14 февраля 2013 г. N 4-П и др.) правовую позицию, назначение наказания в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации должно основываться на данных, подтверждающих действительную необходимость применения к лицу, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, такой меры ответственности, а также ее соразмерность в качестве единственно возможного способа достижения справедливого баланса публичных и частных интересов в рамках административного судопроизводства.

Между тем, в обжалуемом постановлении судьей без должной проверки пояснений Тулкунова М.Д. о наличии в России семьи и ребенка сделан необоснованный вывод о голословности его довода.

Вывод суда о том, что брак Тулкунова М.Д. с " ... " обязательно должен быть зарегистрирован, не основан на законе. Существование или отсутствие семейной жизни в смысле ст. 8 Конвенции зависит от фактического существования на практике тесных личных связей в отношении супруга (супруги) и детей (ребенка).

В постановлении судьи также отсутствует оценка влияния исполнения административного наказания в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации на семейную жизнь Тулкунова М.Д., который в результате будет лишен возможности въезда в Российскую Федерацию в течение пяти лет со дня административного выдворения за пределы Российской Федерации (п. 2 ст. 27 Закона N 114-ФЗ) и получения в течение пяти лет разрешения на временное проживание в Российской Федерации (п. 3 ст. 7 Закона N 115-ФЗ).

Также в постановлении не приведены достаточные основания, свидетельствующие о необходимости назначения Тулкунову М.Д. данного административного наказания, его соразмерности, что противоречит требованиям ст. 8 Конвенции.

При изложенных обстоятельствах обжалуемое постановление подлежит изменению в части исключения назначения Тулкунову М.Д. административного наказания в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации.

Руководствуясь требованиями ст. 30.7 КоАП РФ,

РЕШИЛ:

Постановление судьи Элистинского городского суда Республики Калмыкия от 05 марта 2014 г. по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1.1 ст. 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в отношении Тулкунова М.Д. изменить.

Исключить из постановления указание на назначение Тулкунову М.Д. административного наказания в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации.

Тулкунова М.Д., " ... " года рождения, освободить из специально отведенного помещения органов внутренних дел для иностранных граждан и лиц без гражданства, подлежащих административному выдворению за пределы Российской Федерации.

Постановление об освобождении Тулкунова М.Д. подлежит немедленному исполнению.

В остальной части постановление оставить без изменения.

Жалобу защитника Ушакова В.А. удовлетворить.

Судья С.В. Лиджиев