Постановление Московского городского суда от 31 января 2014 N 44у-1/14

Судьи: 1-я инст.: Тимакова А.Ю.

2-я инст.: Строева Г.А. (предс., докл.)

Аграрова Е.А., Генералова Л.В.

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Президиума Московского городского суда

По делу N 44у- 001/14

город Москва 31 января 2014 года

Президиум Московского городского суда в составе:

Председательствующего: Егоровой О.А.

Членов президиума: Фомина Д.А., Агафоновой Г.А., Базьковой Е.М., Васильевой Н.А., Курциньш С.Э., Мариненко А.И.

Рассмотрел в судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе адвоката Ковальчук Г.А., поданной в защиту осужденного Вагапова И.Р. о пересмотре приговора Таганского районного суда города Москвы от 30 мая 2013 года, которым

Вагапов И.Р., ранее не судимый,

Осуждён: по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 11 годам лишения свободы без штрафа и лишения права занимать определенные должности и заниматься определенной деятельностью; по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 10 годам лишения свободы без штрафа и лишения права занимать определенные должности и заниматься определенной деятельностью.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности совершенных преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 12 лет лишения свободы без штрафа и лишения права занимать определенные должности и заниматься определенной деятельностью, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбытия наказания Вагапову И.Р. исчислен с 1 февраля 2013 года.

По делу разрешена судьба вещественных доказательств.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 12 августа 2013 года приговор изменен: на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности совершенных преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1; ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, путем частичного сложения наказаний окончательно Вагапову И.Р. назначено 11 лет 9 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, в остальной части приговор оставлен без изменения.

В кассационной жалобе адвокат Ковальчук Г.А. просит обжалуемые судебные решения изменить, исключить из приговора осуждение Вагапова И.Р. по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, ссылаясь на совершение Вагаповым И.Р. одного преступления, направленного на сбыт наркотических средств в крупном размере, которое было пресечено сотрудниками полиции, в связи с чем, в действиях Вагапова И.Р. содержится только состав преступления, предусмотренного ч.3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, указывает так же на суровость назначенного Вагапову И.Р. наказания.

Заслушав доклад судьи Задорожной З.А., изложившей обстоятельства уголовного дела, доводы кассационной жалобы, основания передачи кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выступление адвоката Ковальчук Г.А., поддержавшей кассационную жалобу, мнение заместителя прокурора г. Москвы Ведерникова В.В., полагавшего приговор суда изменить, исключить из приговора осуждение Вагапова И.Р. по ч. 1 ст. 30 и п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, как излишнее, исключить при назначении наказания Вагапову И.Р. ссылку на ч. 2 ст. 69 УК РФ, приговор суда в части осуждения Вагапова И.Р. по ч. 3 ст. 30 и п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 11 годам лишения свободы оставить без изменения, президиум

установил:

Приговором суда Вагапов И.Р. осужден за покушение на незаконный сбыт наркотических средств, в крупном размере; он же осужден за приготовление к незаконному сбыту наркотических средств, в крупном размере.

Согласно приговору преступления совершены при следующих обстоятельствах.

Так, Вагапов И.Р. при неустановленных обстоятельствах с целью последующего сбыта приобрел вещество растительного происхождения, в состав которого входит наркотическое средство N-(адамантан-1-ил)-1-пентил-1Н-индазол-3-карбоксамид. Данное наркотическое средство он расфасовал в пять пакетов.

1 февраля 2013 года примерно в 17 часов 15 минут Вагапов И.Р., находясь по "адрес 1", в рамках оперативно-розыскного мероприятия "оперативный эксперимент" незаконно сбыл С. два пакета наркотического средства N-(адамантан-1-ил)-1-пентил-1Н-индазол-3-карбоксамид, общей массой 1 грамм, что является крупным размером. После этого, Вагапов И.Р. был задержан сотрудниками полиции, и при личном досмотре у Вагапова И.Р. были изъяты три пакетика с указанным наркотическим средством общей массой 1,8 грамма, что так же является крупным размером. Таким образом, Вагапов И.Р. не смог довести преступный умысел, направленный на сбыт наркотических средств до конца по независящим от него обстоятельствам, поскольку наркотическое средство было изъято из незаконного оборота.

Проверив доводы кассационной жалобы, изучив материалы уголовного дела, президиум находит приговор суда подлежащим изменению по следующим основаниям.

Выводы суда о виновности Вагапова И.Р. в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, в крупном размере соответствуют фактическим обстоятельствам дела, подтверждаются совокупностью исследованных в судебном заседании и приведенных в приговоре доказательств, и не оспариваются в кассационной жалобе.

Так, из показаний свидетелей С., Г. и Ж. следует, что в связи с проверкой поступившей оперативной информации о сбыте наркотического средства "курительная смесь" на территории станций метро "Р." и "П.", в целях установления причастности лица к данному преступлению, 1 февраля 2013 года было принято решение о проведении "оперативного эксперимента", в ходе которого был задержан Вагапов И.Р., при попытке сбыть С. два пакета с наркотическим средством за 1000 рублей, после задержания Вагапова И.Р. при личном досмотре у него было изъято еще три пакета с аналогичным веществом, которое оказалось наркотическим средством N-(адамантан-1-ил)-1-пентил-1Н-индазол-3-карбоксамид.

Показания свидетелей С., Г. и Ж. согласуются с показаниями свидетелей М. и П., участвовавших в качестве понятых при проведении "оперативного эксперимента" и личного досмотра осужденного Вагапова И.Р., у которого были изъяты меченая купюра достоинством 1000 рублей и три пакета с наркотическим средством.

По заключению судебно-химических экспертиз масса наркотического средства N-(адамантан-1-ил)-1-пентил-1Н-индазол-3-карбоксамид, добровольно выданного С., составила 1,0 грамм, а масса аналогичного наркотического средства изъятого у Вагапова И.Р. составила 1,8 грамма.

Все доказательства, которые суд положил в основу приговора, являются допустимыми.

Суд, правильно установил фактические обстоятельства дела, связанные с покушением на незаконный сбыт наркотических средств Вагаповым И.Р., но в то же время, его действиям дал неверную юридическую оценку, квалифицируя как совокупность преступлений.

Так, из материалов уголовного дела и приговора суда следует, что Вагапов И.Р. незаконно при неустановленных обстоятельствах единовременно приобрел с целью дальнейшего сбыта вещество растительного происхождения, в состав которого входило наркотическое средство N-(адамантан-1-ил)-1-пентил-1Н-индазол-3-карбоксамид, общей массой не менее 2,8 грамма, которое он расфасовал на пять пакетов.

Из указанного объема наркотических средств Вагапов И.Р. незаконно сбыл С., действующему в рамках оперативно-розыскного мероприятия "оперативный эксперимент", два пакетика с наркотическим средством N-(адамантан-1-ил)-1-пентил-1Н-индазол-3-карбоксамид, общей массой 1 грамм, а оставшиеся три пакета с этим же наркотическим средством общей массой 1,8 грамма были изъяты у Вагапова И.Р. в ходе его личного досмотра после задержания при попытке сбыта наркотических средств.

Эти действия Вагапова И.Р. были квалифицированы судом как два самостоятельных преступления, предусмотренные ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ по признаку покушения на незаконный сбыт наркотических средств, в крупном размере и по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ по признаку приготовления к незаконному сбыту наркотических средств, в крупном размере.

В то же время, установленные судом обстоятельства совершенного Вагаповым И.Р. преступления, свидетельствуют о том, что все его действия охватывались единым умыслом, направленным на сбыт всего количества имеющегося у него наркотического средства, однако преступление было пресечено сотрудниками полиции, в связи с чем не было доведено до конца по независящим от Вагапова И.Р. обстоятельствам. Действия Вагапова И.Р., связанные с попыткой сбыть часть имеющегося у него наркотического средства а также изъятие у него оставшейся части этого наркотического средства, предназначенного для сбыта, образуют одно преступление - как покушение на сбыт наркотических средств, в крупном размере. Квалификация же действий Вагапова И.Р. еще и как приготовление к сбыту наркотических средств в крупном размере по ч. 1 ст. 30 и п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ является излишней, а потому осуждение его по данной статье подлежит исключению из приговора.

Допущенная судом ошибка при квалификации действий Вагапова И.Р. не была исправлена и судом апелляционной инстанции.

Доводы кассационной жалобы адвоката Ковальчук Г.А., поданной в защиту осужденного Вагапова И.Р., являются в этой части обоснованными.

Что же касается доводов жалобы о суровости назначенного Вагапову И.Р. наказания по ч.3 ст. 30 и п. "г" ч.4 ст. 228-1 УК РФ, то президиум находит их несостоятельными и не подлежащими удовлетворению, поскольку судом учтены все обстоятельства, предусмотренные ст. 60 УК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.14, 401.15 УПК РФ, президиум

постановил:

Кассационную жалобу адвоката Ковальчук Г.А. удовлетворить частично.

Приговор Таганского районного суда города Москвы от 30 мая 2013 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 12 августа 2013 года в отношении Вагапова И.Р. изменить, исключить из приговора его осуждение по

ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, как излишнее;

исключить при назначении ему наказания ссылку на ч. 2 ст. 69 УК РФ, приговор суда в части осуждения Вагапова И.Р. по ч. 3

ст. 30 и п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 11 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима и в остальной его части оставить без изменения.

Председательствующий О.А. Егорова.