Постановление Московского городского суда от 17 января 2014 N 44у-2/14

Судья Китаева И.В.

Судьи 2-ой инстанции: Гордеюк Д.В. (предс.)

Мартынова Л.Т. (докл.), Штундер П.Е.

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

президиума Московского городского суда

по делу N 44у-2/14

город Москва 17 января 2014 года

Президиум Московского городского суда в составе:

Председательствующего Фомина Д.А.,

членов президиума: Агафоновой Г.А., Базьковой Е.М., Курциньш С.Э., Васильевой Н.А., Мариненко А.И.

рассмотрел уголовное дело по кассационной (надзорной) жалобе осужденного Качина А.Ю. о пересмотре приговора Нагатинского районного суда города Москвы от 24 декабря 2012 года и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 10 июня 2013 года.

Приговором Нагатинского районного суда города Москвы от 24 декабря 2012 года

Качин А.Ю., судимый приговором Нагатинского районного суда г.Москвы от 27.05.2011 г. по ч.1 ст. 228 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком в течение 3 лет,-

осужден по ч.1 ст.30, п. "г" ч.3 ст.228.1 УК РФ к 8 годам 6 месяцам лишения свободы; по ч.1 ст.228 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено 9 лет 6 месяцев лишения свободы.

В соответствии с ч.5 ст.74 УК РФ отменено условное осуждение, назначенное по приговору от 27.05.2011г., и на основании ст.70 УК РФ с присоединением неотбытой части наказания по предыдущему приговору окончательно назначено 10 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания Качину А.Ю. исчислен с 25.06.2012г., с зачетом нахождения под стражей с момента фактического задержания и в порядке ст.ст.91,92 УПК РФ.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 10 июня 2013 года приговор изменен: по совокупности совершенных преступлений, на основании ч.2 ст.69 УК РФ, путем частичного сложения наказаний Качину А.Ю. назначено 9 лет 5 месяцев лишения свободы.

На основании ст.70 УК РФ путем присоединения неотбытой части наказания по предыдущему приговору окончательно Качину А.Ю. назначено 9 лет 11 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. В остальной части приговор оставлен без изменения.

В кассационной (надзорной) жалобе осужденный Качин А.Ю. выражает несогласие с состоявшимися в его отношении судебными решениями, указывая на несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам уголовного дела, нарушения уголовно-процессуального закона, несправедливость приговора. Как утверждает осужденный, его умысел на сбыт амфетамина не доказан, выводы суда основаны на предположениях, амфетамин расфасован не был; не доказано событие преступления, а именно: время, место, способ и другие обстоятельства, свидетельствующие о приготовлении его к сбыту амфетамина. В связи с изложенным, осужденный просит отменить состоявшиеся судебные решения, или изменить: переквалифицировать его действия на ч.2 ст.228 УК РФ и с учетом наличия у него "_", а также его (Качина А.Ю.) молодого возраста применить ст. 64 УК РФ и снизить срок наказания до двух лет лишения свободы с отбыванием наказания в колонии общего режима.

Проверив материалы дела, заслушав доклад судьи Московского городского суда Бондаренко Э.Н., изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание судебных решений, доводы надзорной жалобы и основания возбуждения кассационного производства, выслушав пояснения адвоката Бизюковой Д.С., поддержавшей доводы кассационной жалобы осужденного, мнение заместителя прокурора города Москвы Ведерникова В.В., просившего об изменении судебных решений, переквалификации действий осужденного с ч. 1 ст. 30, п. "г" ч.3 ст. 228-1 УК РФ и ч.1 ст.228 УК РФ на ч.2 ст. 228 УК РФ с назначением ему наказания по указанной статье в виде 7 лет лишения свободы, исключении из приговора указания о назначении ему наказания по совокупности преступлений на основании ч.2 ст.69 УК РФ и на основании ст.70 УК РФ, просившего назначить ему окончательное наказание в виде 7 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима, президиум

установил:

Приговором суда Качин А.Ю. осужден за совершение приготовления к незаконному сбыту психотропных веществ в особо крупном размере, а также за совершение незаконного приобретения и хранения без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

Согласно приговору преступления совершены при следующих обстоятельствах.

Так, Качин А.Ю., имея преступный умысел, направленный на незаконный сбыт психотропных веществ, 24 июня 2012 года, примерно в 20 часов 00 минут, в точно неустановленном месте, в районе ТЦ "Б.", по "адрес 1", у неустановленного следствием лица, путем перечисления денежных средств на неустановленный счет, незаконно, с целью последующего сбыта, приобрел путем "закладки" психотропное вещество, содержащее амфетамин, массой 20,71 гр., в особо крупном размере. После чего, действуя с целью реализации своего преступного умысла на сбыт амфетамина, совершил приготовление к его сбыту, о чем свидетельствует масса амфетамина, в десятки раз превышающая разовую дозу его употребления, который Качин А.Ю. незаконно хранил с целью дальнейшего сбыта при себе до 24 июня 2012 года, также незаконно хранил для личного употребления приобретенный им сверток с гашишем массой 9,3 гр., когда примерно в 23 часа 35 минут был задержан сотрудниками полиции по "адрес 2", находясь в автомашине марки В., на заднем правом пассажирском сиденье. Пытаясь скрыть следы преступления, Качин А.Ю. бросил коробку из-под сотового телефона, в которой находились приобретенный им сверток с амфетамином, а также сверток с гашишем, под заднее правое сиденье. Однако, данная коробка в ходе осмотра места происшествия была обнаружена и изъята.

Проверив материалы уголовного дела, президиум Московского городского суда приходит к выводу, что обстоятельства дела, подлежащие доказыванию, судом установлены верно, в приговоре изложены доказательства, подтверждающие выводы суда о виновности Качина А.Ю. в содеянном.

Допрошенный в судебном заседании Качин А.Ю. не отрицал своей вины в части осуждения за незаконное приобретение и хранение наркотического средства-гашиша без цели сбыта, однако категорически отрицал факт приготовления к незаконному сбыту психотропного вещества - амфетамина, массой 20,71 гр., утверждая, что никому амфетамин сбывать не собирался. Как пояснил осужденный, 24 июня 2012 года в день задержания он приобрел для личного употребления наркотическое средство - гашиш путем закладки, однако, не знал, что в коробке наряду с гашишем окажется сверток с амфетамином.

Доверяя показаниям Качина А.Ю. об обстоятельствах приобретения им наркотического средства - гашиша, суд пришел к обоснованному выводу о том, что гашиш он незаконно приобрел и хранил без цели сбыта.

В то же время с выводами суда о том, что психотропное вещество -амфетамин он приобрел, имея умысел, направленный на сбыт, президиум согласиться не может по следующим основаниям.

В обоснование вины Качина А.Ю. в совершении инкриминированных ему преступлений, в том числе, в части приготовления к сбыту амфетамина в особо крупном размере, суд сослался на показания свидетелей К., В., Л., С., В., К., Я., а также на письменные доказательства: рапорты, протокол осмотра места происшествия, заключение судебно-химической экспертизы, протокол осмотра предметов, вещественные доказательства.

Однако, президиум Московского городского суда полагает, что ни одно из перечисленных в приговоре доказательств, с достоверностью не свидетельствует об умысле Качина А.Ю. на сбыт изъятого у него амфетамина.

Свидетели - сотрудники полиции, задержавшие Качина А.Ю., не располагали какой-либо информацией о его причастности к незаконному обороту психотропных веществ и наркотических средств. Они, а также свидетели С. и В. (понятые) лишь подтвердили факт задержания Качина А.Ю. и обнаружения в коробке из-под телефона двух свертков, в одном из которых находился амфетамин, а в другом - гашиш, а свидетели Я. и С. подтвердили принадлежность коробки с запрещенными веществами Качину А.Ю.

На основании анализа исследованных доказательств судом достоверно установлено, что Качин А.Ю. незаконно единовременно приобрел запрещенные к обороту вещества в 2-х свертках: психотропное вещество - амфетамин и наркотическое средство - гашиш, преследуя, при этом, согласно выводам суда, цель сбыта психотропного вещества, в первом случае, и отсутствие такой цели в отношении наркотического средства, что, в итоге, повлекло квалификацию его действий как двух самостоятельных преступлений.

Отвергая доводы Качина А.Ю. об отсутствии у него умысла на сбыт изъятого у него амфетамина, суды первой и кассационной инстанций исходили из количества изъятого амфетамина, массой 20,71 гр., что является особо крупным размером, а также из того факта, что Качин А.Ю. амфетамин не употреблял и при медицинском освидетельствовании Качина А.Ю. установлено отсутствие у него следов употребления психотропных веществ.

Кроме того, как указал суд 1 инстанции, при личном досмотре и в ходе обследования автомашины у Качина А.Ю. не были обнаружены и изъяты предметы, предназначенные для употребления психотропных веществ.

Между тем, по мнению президиума Московского городского суда, один лишь факт изъятия у Качина А.Ю. большого количества психотропного вещества и отсутствие у него следов употребления таких веществ, достаточными для вывода о наличии у него умысла на сбыт психотропных веществ не являются.

В соответствии с ч.4 ст.302 УПК РФ обвинительный приговор не может быть основан на предположениях и постановляется лишь при условии, что в ходе судебного разбирательства виновность подсудимого в совершении преступления подтверждена совокупностью исследованных судом доказательств.

При указанных обстоятельствах президиум приходит к выводу, что и амфетамин, и гашиш, изъятые у Качина А.Ю., он незаконно приобрел и хранил при себе без цели сбыта, в связи с чем, его действия подлежат квалификации по ст.228 ч.2 УК РФ (в редакции Федерального закона от

08 декабря 2003 года N 162-ФЗ).

При назначении Качину А.Ю. наказания президиум учитывает характер и степень общественной опасности содеянного, данные о его личности, которые были учтены судом и отражены в приговоре, обстоятельства, смягчающие его наказание, отсутствие отягчающих обстоятельств, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи, и полагает необходимым назначить ему наказание только в виде реального лишения свободы, отменив на основании ч.5 ст.74 УК РФ условное осуждение по предыдущему приговору Нагатинского районного суда г.Москвы от 27.05.2011г., с назначением окончательного наказания по правилам ст.70 УК РФ.

При этом оснований для применения к осужденному положений ст.ст.64 и 73 УК РФ президиум не усматривает.

Также президиум не усматривает каких -либо нарушений норм УПК РФ в ходе предварительного и судебного следствия, влекущих безусловную отмену состоявшихся в отношении Качина А.Ю. судебных решений.

Местом отбывания наказания Качину А.Ю. в соответствии с п. "б" ч.1 ст. 58 УК РФ следует определить исправительную колонию общего режима.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 401.14, 401.15 УПК РФ, президиум

постановил:

Кассационную (надзорную) жалобу осужденного Качина А.Ю. удовлетворить.

Приговор Нагатинского районного суда города Москвы от 24 декабря 2012 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 10 июня 2013 года в отношении Качина А.Ю. изменить: переквалифицировать его действия с ч.1 ст. 30, п. "г" ч.3 ст. 228-1 УК РФ и ч.1 ст.228 УК РФ на ч.2 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 08 декабря 2003 года N 162-ФЗ), по которой назначить наказание в виде 5 (пяти) лет лишения свободы.

Исключить из приговора указание о назначении Качину А.Ю. наказания по совокупности преступлений на ч.2 ст.69 УК РФ.

В соответствии с ч.5 ст.74 УК РФ отменить условное осуждение, назначенное по приговору Нагатинского районного суда г.Москвы от 27.05.2011г.

На основании ст.70 УК РФ с присоединением неотбытой части наказания по предыдущему приговору окончательно назначить Качину А.Ю. 6 (шесть) лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий Д.А. Фомин