Постановление Московского городского суда от 28 февраля 2014 N 44у-37/14

Судья 1 инст.: Кузнецова Н.А.

Судьи 2 инст.: Рыжова А.В. (предс.),

Панарина Е.В. (докл.), Смирнова Н.П.

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

президиума Московского городского суда

по делу N 44у-37/14

28 февраля 2014 года г. Москва

Президиум Московского городского суда в составе:

Председательствующего Фомина Д.А.,

членов президиума: Агафоновой Г.А., Васильевой Н.А., Курциньш С.Э., Мариненко А.И., Базьковой Е.М.

рассмотрел в судебном заседании уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Еркнапешяна Р.Г. на приговор Нагатинского районного суда г. Москвы от 12 мая 2010 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 28 июня 2010 года, которыми

Еркнапешян Р.Г., ранее судимый 19 января 2009 года Нагатинским районным судом г. Москвы по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, условно с испытательным сроком в течение 2 лет,

- осужден: по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228-1 УК РФ к 5 годам 6 месяцам лишения свободы, без штрафа и ограничения свободы; по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, окончательно Еркнапешяну Р.Г. назначено наказание в виде 6 лет 6 месяцев лишения свободы, без штрафа и ограничения свободы.

В соответствии с ч. 5 ст. 74 УК РФ Еркнапешяну Р.Г. отменено условное осуждение по приговору Нагатинского районного суда г. Москвы от 19 января 2009 года.

На основании ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к данному приговору неотбытой части наказания по предыдущему приговору Нагатинского районного суда г. Москвы от 19 января 2009 года, окончательно Еркнапешяну Р.Г. назначено наказание в виде 7 лет 6 месяцев лишения свободы, без штрафа и ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания исчислен с 10 февраля 2010 года.

По делу решена судьба вещественных доказательств.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 28 июня 2010 года приговор изменен: в описательно-мотивировочной части приговора уточнено, что размер наркотического средства - гашиша, сбытого Еркнапешяном Р.Г., в количестве 4,4 гр. является крупным, размер наркотического средства - гашиша, хранившегося в целях личного употребления Еркнапешяна в количестве 4,4 гр. также является крупным. В остальной части приговор оставлен без изменения.

Постановлением судьи Московского городского суда от 21 марта 2011 года в удовлетворении надзорной жалобы осужденного Еркнапешяна Р.Г. отказано, с чем 19 декабря 2011 года согласилась председатель Московского городского суда.

Надзорное производство возбуждено судьей Верховного Суда РФ.

В надзорной жалобе осужденный Еркнапешян Р.Г., выражает свое несогласие с состоявшимися судебными решениями, указывает на неправильную квалификацию его действий, считает, что оказывал пособничество Т. в приобретении наркотических средств. Ставит вопрос о переквалификации его действий с ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228-1 УК РФ на ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228 УК РФ и смягчении ему наказания.

Заслушав доклад судьи Московского городского суда Ишмуратовой Л.Ю., изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание состоявшихся судебных решений, доводы надзорной жалобы и основания возбуждения надзорного производства, выслушав мнение заместителя прокурора г. Москвы Катасонова Ю.А., полагавшего необходимым переквалифицировать действия Еркнапешяна Р.Г. с ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228-1 УК РФ на ч. 5 ст. 33, ч. 1 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона N 377-ФЗ от 27 декабря 2009 года), по которой назначить наказание в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы; на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначить Еркнапешяну Р.Г. наказание в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы; в соответствии с ч. 4 ст. 74 УК РФ Еркнапешяну Р.Г. отменить условное осуждение по приговору Нагатинского районного суда г. Москвы от 19 января 2009 года и на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров окончательно Еркнапешяну Р.Г. назначить наказание в виде 4 лет 6 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, президиум

установил:

Согласно приговору, Еркнапешян Р.Г. признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, в крупном размере:

Так, он (Еркнапешян Р.Г.), имея умысел, направленный на незаконный сбыт наркотических средств, осознавая противозаконность своих действий, 09 февраля 2010 года, в период времени до 20 часов 00 минут заключил договоренность с Т., участвовавшем в оперативно-розыскном мероприятии "проверочная закупка" в качестве "покупателя" о продаже последнему - Т. наркотического средства - гашиш, на общую сумму 4 500 рублей. После чего, он, Еркнапешян Р.Г., действуя в своих личных интересах, преследуя корыстный мотив, 09 февраля 2010 года, примерно в 20 часов 00 минут, находясь по "адрес 1", незаконно приобрел у Ш., неосведомленного о его, Еркнапешяна Р.Г., дальнейших преступных намерениях, наркотическое средство - гашиш, общей массой 8,8 гр, что является крупным размером. Затем, он, Еркнапешян Р.Г., 09 февраля 2010 года, примерно в 20 часов 20 минут, находясь по "адрес 2", предварительно получил от Т. в качестве оплаты за наркотическое средство - гашиш, денежные средства в сумме 4 500 рублей, часть из которых передал Ш. в качестве оплаты за приобретенное наркотическое средство - гашиш, общей массой 8,8 гр, в крупном размере. Далее, он, Еркнапешян Р.Г., находясь по вышеуказанному адресу, 09 февраля 2010 года, примерно в 20 часов 20 минут, незаконно передал Т. наркотическое средство - гашиш, массой 4,4 гр, что является крупным размером, при этом, оставшуюся часть денежных средств в сумме 500 рублей, он, Еркнапешян Р.Г., присвоил себе. Однако, он, Еркнапешян Р.Г. был задержан 09 февраля 2010 года, примерно в 20 часов 25 минут по "адрес 3" сотрудниками 6 отдела Службы по ЮАО Управления ФСКН России по г. Москве, и в ходе его, Еркнапешяна Р.Г., личного досмотра, проведенного по "адрес 4", в период времени с 21 часа 00 минут до 21 часа 30 минут 09 февраля 2010 года, была изъята часть используемых в оперативно-розыскном мероприятии "проверочная закупка" денежных средств в размере 500 рублей, а оставшаяся часть денежных средств используемых в оперативно-розыскном мероприятии "проверочная закупка" в сумме 4 000 рублей была изъята в ходе личного досмотра Ш., проведенного по "адрес 5", в период времени с 21 часа 32 минут до 22 часов 00 минут 09 февраля 2010 года. При этом наркотическое средство - гашиш, массой 4,4 гр, в крупном размере, приобретенное Т. в рамках оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка", было изъято из незаконного оборота по "адрес 3", в период времени с 20 часов 27 минут до 20 часов 40 минут 09 февраля 2010 года, в связи с чем он, Еркнапешян Р.Г., не довел свои преступные намерения до конца по независящим от него обстоятельствам.

Он же признан виновным в незаконном приобретении, хранении, без цели сбыта, наркотических средств, в крупном размере.

Преступления совершены в период времени и при обстоятельствах, изложенных в приговоре суда.

Изучив доводы надзорной жалобы, и проверив материалы дела, президиум находит судебные решения подлежащими изменению.

В соответствии с положениями ч.1 ст. 409 и п. 3 ч. 1 ст. 379 УПК РФ основанием для изменения или отмены судебных решений при рассмотрении уголовного дела в порядке надзора является неправильное применение уголовного закона.

Выводы суда о виновности Еркнапешяна Р.Г. в совершении преступлений соответствуют фактическим обстоятельствам дела и подтверждаются доказательствами, подробный анализ которым дан в приговоре.

Все собранные по делу доказательства проверены и оценены судом в соответствии с требованиями ст.ст. 87, 88 УПК РФ.

Правильно установив фактические обстоятельства по делу, суд обоснованно квалифицировал действия Еркнапешяна Р.Г. по ч. 1 ст. 228 УК РФ. Решение о квалификации действий осужденного в приговоре подробно мотивировано.

Вместе с тем, при оценке доказательств, подтверждающих факт передачи Еркнапешяном Р.Г. наркотического средства Т., суд не учел, что по смыслу закона само по себе данное обстоятельство не может являться основанием для квалификации действий виновного, как сбыт.

Из установленных судом обстоятельств, а также из показаний свидетеля Т. усматривается, что он позвонил Еркнапешяну Р.Г. и договорился с ним о приобретении наркотического средства. Подъехав в указанное место, он увидел Еркнапешяна Р.Г. и другого молодого человека, он подошел к Еркнапешяну Р.Г., а молодой человек направился к подъезду. Еркнапешян Р.Г. сообщил ему, что все взял и спросил деньги, при этом сказал, что их нужно отдать отошедшему молодому человеку. Он (Т.) отдал деньги, которые Еркнапешян Р.Г. отнес молодому человеку, после чего вернулся к нему и передал наркотическое средство - гашиш. После этого Еркнапешян Р.Г. и молодой человек - Ш. были задержаны.

Из показаний свидетеля Ш. усматривается, что ему позвонил Еркнапешян Р.Г. и спросил, может ли он помочь приобрести наркотическое средство - гашиш. Он перезвонил "Р.", чтобы узнать, можно ли у того приобрести гашиш, затем сообщил Еркнапешяну Р.Г., что может достать гашиш и назначил встречу. В указанном месте он встретился с Еркнапешяном Р.Г., передал ему гашиш, когда они вышли из подъезда, он отошел к соседнему подъезду, где стал ждать отошедшего за деньгами Еркнапешяна Р.Г. После того как Еркнапешян Р.Г. передал деньги за гашиш, он был задержан.

Указанные обстоятельства фактически подтвердил и сам Еркнапешян Р.Г.

Вышеизложенное свидетельствует о том, что Еркнапешян Р.Г., в тот момент, когда к нему обратился Т., не имел наркотических средств, которые мог бы продать, а приобрел их для Т. у Ш. При этом, Ш. утверждал, что он не сразу получил от Еркнапешяна Р.Г. деньги за наркотики, вначале он отдал Еркнапешяну Р.Г. наркотическое средство, затем они вместе вышли из подъезда, Еркнапешян Р.Г. отошел за деньгами и только вернувшись, отдал деньги.

Таким образом, из материалов дела усматривается, что Еркнапешян Р.Г., приобретая гашиш по просьбе Т., и на его деньги, оказывал лишь помощь последнему в приобретении наркотических средств.

По смыслу закона действия посредника в сбыте или приобретении наркотических средств или их аналогов следует квалифицировать как соучастие в сбыте или в приобретении наркотических средств, в зависимости от того, в чьих интересах (сбытчика или приобретателя) действует посредник.

При таких обстоятельствах действия Еркнапешяна Р.Г. должны быть переквалифицированы с ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228-1 УК РФ на ч. 5 ст. 33, ч. 1 ст. 228 УК РФ, поскольку он совершил пособничество в приобретении наркотического средства в крупном размере.

При назначении Еркнапешяну Р.Г. наказания президиум учитывает характер и степень общественной опасности содеянного, данные о его личности, влияние назначаемого наказания на его исправление и на условия жизни семьи.

С учетом конкретных обстоятельств дела, данных о личности осужденного, совершения им преступления в период отбывания условного осуждения по приговору Нагатинского районного суда г. Москвы от 19 января 2009 года, президиум считает необходимым условное осуждение по приговору от 19 января 2009 года отменить, окончательное наказание назначить по правилам ст. 70 УК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 407,408,409 УПК РФ, президиум

постановил:

Надзорную жалобу осужденного Еркнапешяна Р.Г. удовлетворить частично.

Приговор Нагатинского районного суда г. Москвы от 12 мая 2010 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 28 июня 2010 года в отношении Еркнапешяна Р.Г. изменить:

- переквалифицировать действия Еркнапешяна Р.Г. с ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228-1 УК РФ на ч. 5 ст. 33, ч. 1 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона N 377-ФЗ от 27 декабря 2009 года), по которой назначить наказание в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы;

- на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначить Еркнапешяну Р.Г. наказание в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы;

- в соответствии с ч. 4 ст. 74 УК РФ Еркнапешяну Р.Г. отменить условное осуждение по приговору Нагатинского районного суда г. Москвы от 19 января 2009 года и на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров окончательно Еркнапешяну Р.Г. назначить наказание в виде 4 лет 3 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий Д.А. Фомин