Постановление Московского городского суда от 14 марта 2014 N 44у-50/14

Судья Панковец О.В.

Судьи 2-ой инстанции: Симагина Н.Д. (предс.)

Молчанов А.В. (докл.), Строева Г.А.

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

президиума Московского городского суда

по делу N 44у-50/14

город Москва 14 марта 2014 года

Президиум Московского городского суда в составе:

председательствующего: Фомина Д.А.

и членов президиума: Агафоновой Г.А., Мариненко А.И., Курциньш С.Э., Базьковой Е.М.

рассмотрел надзорную жалобу осужденного Борисова А.Р. о пересмотре приговора Тушинского районного суда города Москвы от 22 июня 2009 года и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 31 августа 2009 года.

Приговором Тушинского районного суда города Москвы от 22 июня 2009 года

Борисов А.Р., ранее не судимый;

осужден:

- по ч.1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228-1 УК РФ к 8 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания исчислен с 14 ноября 2008 года.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 31 августа 2009 года приговор изменен: срок наказания постановлено исчислять с 13 ноября 2008 года, в остальном приговор оставлен без изменения.

В надзорной жалобе осужденный Борисов А.Р. ставит вопрос об изменении судебных решений, переквалификации его действий на ч.2 ст. 228 УК РФ. В обоснование своих доводов указывает, что материалами дела его умысел на сбыт наркотических средств не подтверждается, а выводы суда о виновности в приготовлении к сбыту наркотических средств основаны на предположениях.

Проверив материалы дела, выслушав доклад судьи Московского городского суда Амплеевой Л.А., изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание судебных решений, доводы надзорной жалобы и основания возбуждения надзорного производства, осужденного Борисова А.Р. и адвоката Гущина В.А. по доводам надзорной жалобы, мнение заместителя прокурора города Москвы Катасонова Ю.А., полагавшего судебные решения изменить, переквалифицировать действия осужденного с ч.1 ст.30, п. "г" ч.3 ст. 228-1 УК РФ на ч.2 ст. 228 УК РФ, по которой назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 7 лет, обсудив доводы надзорной жалобы, президиум

установил:

Приговором суда Борисов А.Р. признан виновным в приготовлении на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере (героина, весом 4,44 грамма), при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам.

Преступление совершено в городе Москве в период времени и при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда.

В соответствии со ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым. Приговор признается законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен в соответствии с требованиями УПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

В силу ч. 1 ст. 409 (главы 48) УПК РФ основанием отмены или изменения судебного решения в порядке надзора являются основания, предусмотренные ст.379 УПК РФ.

Признавая Борисова А.Р. виновным в совершении инкриминируемого ему преступления, суд в приговоре сослался: на показания допрошенных в судебном заседании свидетелей Р. и Д. (сотрудников полиции), Г. и К. (понятых при производстве личного досмотра задержанного Борисова А.Р.), а также на рапорта сотрудников полиции, протокол осмотра изъятых вещественных доказательств, материалы оперативно-розыскных действий, заключение судебно-химической экспертизы о характере и количестве наркотических средств и иные письменные доказательства, перечисленные в приговоре.

Оценивая показания осужденного, отрицавшего умысел на сбыт наркотических средств, как противоречивые и несостоятельные, суд мотивировал свой вывод о совершении Борисовым А.Р. преступления, предусмотренного ч.1 ст.30, п. "г" ч.3 ст.228-1 УК РФ, отсутствием объективных данных о нахождении последнего на учете в наркологическом диспансере, об употреблении им наркотических средств, а также размещением наркотических средств в удобной для сбыта упаковке и их количеством.

Между тем, ни одно из вышеперечисленных судом доказательств не подтверждает его вывод о наличии у Борисова А.Р. умысла на сбыт наркотических средств.

Допрошенный в судебном заседании свидетель Р. (оперативный сотрудник полиции) показал, что 13 ноября 2008 года, примерно в 23 часа 30 минут, он вместе с сотрудником Д. по "адрес 1" в ходе оперативно-розыскного мероприятия "наблюдение" произвел задержание ранее незнакомого гражданина Борисова А.Р., который по оперативным данным мог иметь при себе наркотические средства; при доставлении в отдел полиции у Борисова А.Р. были обнаружены 10 свертков с порошкообразным веществом белого цвета, при этом задержанный заявил, что наркотическое средство он приобрел для личного употребления.

Свидетель Д. сообщил, что 13 ноября 2008 года, примерно в 23 часа 35 минут, находясь на работе в ОВД "Северное Тушино" г. Москвы, присутствовал при досмотре задержанного Борисова А.Р., в ходе которого было обнаружено 10 свертков с порошкообразным веществом светлого цвета, свертки были упакованы и опечатаны в пакет в присутствии понятых, при этом Борисов А.Р. заявил, что обнаруженные свертки принадлежат ему и он приобрел их для личного употребления.

Свидетели Г. и К. (понятые) сообщили суду лишь о том, что они присутствовали при досмотре ранее незнакомого Борисова А.Р., в ходе досмотра у которого были обнаружены 10 свертков с порошком белого цвета, Борисов А.Р. сообщил, что приобрел обнаруженные свертки у девушки по имени "Н." для личного употребления.

Из имеющихся в материалах дела рапортов сотрудников полиции следует, что Борисов А.Р. был задержан по факту незаконного приобретения наркотических средств (л.д. 12,16,29 т.1) в связи с совершением преступления, предусмотренного ч.2 ст. 228 УК РФ, а не в связи с его причастностью к сбыту наркотических средств.

Из заключения судебно-психиатрической экспертизы N 1005-3 от 23 декабря 2008 года (л.д. 58-59 т.1) усматривается, что Борисов А.Р. имеет синдром зависимости от опиоидов вследствие длительного и систематического употребления героина, при этом в заключении отмечено, что суточная доза приема героина у него достигала до 1,5 гр., объективно имеются следы от внутривенных инъекций.

При таких обстоятельствах, с учетом показаний Борисова А.Р. о приобретении обнаруженных у него наркотических средств для собственного потребления, которые не были опровергнуты исследованными в судебном заседании доказательствами, действия виновного следует переквалифицировать с ч.1 ст.30, п. "г" ч.3 ст. 228-1 УК РФ на ч.2 ст. 228 УК РФ, поскольку он совершил незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере.

При назначении осужденному наказания в соответствии со ст.60 УК РФ президиум учитывает характер и степень общественной опасности преступления и личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Принимая во внимание тяжесть совершенного преступления, конкретные обстоятельства дела, Президиум приходит к выводу об обоснованности назначения судом первой инстанции наказания Борисову А.Р. в виде лишения свободы.

В соответствии с п. "б" ч. 1 ст. 58 УК РФ местом отбывания наказания осужденному следует определить исправительную колонию общего режима.

В остальном судебные решения являются законными и обоснованными.

С учетом изложенного, руководствуясь ст. ст. 407, 408 УПК РФ, президиум,

постановил:

Надзорную жалобу осужденного Борисова А.Р. удовлетворить.

Приговор Тушинского районного суда города Москвы от 22 июня 2009 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 31 августа 2009 года в отношении Борисова А.Р. изменить: переквалифицировать его действия с ч.1 ст.30, п. "г" ч.3 ст. 228-1 УК РФ на ч.2 ст.228 УК РФ, по которой назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 7 лет в исправительной колонии общего режима.

В остальном те же судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий Д.А. Фомин